Договор подряда 2012

При заключении договора подряда складываются не трудовые, а гражданско-правовые отношения. Договор подряда регулирует Гражданский кодекс. Согласно такому договору подрядчик обязуется выполнить какую-либо работу по заданию заказчика и сдать ее результат заказчику. А тот обязан принять и оплатить работу.
У договора есть две стороны — заказчик и подрядчик. Это могут быть:

• юридические лица;
• индивидуальные предприниматели;
• просто граждане (дееспособные).

Виды договоров подряда:

• бытовой;
• строительный;
• на проектные и изыскательские работы;
• подряд для государственных нужд.

Образцы и бланки договоров подряда:

• Все договора подряда
• Договора строительного подряда
• Договора бытового подряда
• Договора арендного подряда, контрактации
• Договора на выполнение научно-исследовательских работ

Бытовой подряд

При бытовом подряде подрядчик-предприниматель выполняет работу для удовлетворения бытовых или каких-то других личных нужд заказчика. Это публичный договор. Отношения по такому договору регулируются Гражданским кодексом, а также нормами по защите прав потребителей и соответствующими им актами.

Строительный подряд

При строительном подряде подрядчик строит по заданию заказчика объект или проводит в оговоренный срок другие строительные работы. Заказчик обеспечивает необходимые условия для работы, принимает результат и оплачивает работу.
Предмет договора при строительном подряде:

• строительство либо реконструкция зданий (в том числе жилых), сооружений, предприятий, других объектов;
• монтажные, пусконаладочные и другие работы, связанные со строительством.

При капитальном ремонте зданий также действуют нормы договора строительного подряда. Если по такому договору производятся работы для удовлетворения личных нужд человека, то права заказчика дополнительно регулируются некоторыми положениями бытового подряда.

Выполнение проектных и изыскательских работ

Подрядчик (изыскатель, проектировщик) обязуется разработать техдокументацию и (или) провести изыскательские работы по заданию заказчика. Заказчик принимает и оплачивает работу.

Подряд для государственных нужд

Строительные подрядные работы, проектные и изыскательские работы для государственных или муниципальных нужд ведутся на основе государственного либо муниципального контракта.

Работы по договору подряда

Договор подряда заключается на изготовление или переработку вещи или на исполнение другой работы и передачу ее результата заказчику. По договору подряда на изготовление вещи подрядчик передает все права на выполненную вещь заказчику. Подрядчик сам выбирает способы выполнения работы. Работа делается из материалов подрядчика, его же силами и средствами, если не было договорено по-другому.
Подрядчик отвечает, если его материалы и оборудование оказались некачественными или были обременены правами третьих лиц.

Обязательные условия договора подряда:

• предмет договора — результат работы, который другая сторона желает иметь после выполнения договора. Подчеркнем, что предмет договора — это не сама работа или услуги, а именно их результат. Заказчик принимает и оплачивает именно результат;
• срок договора. Указываются два срока: начало и окончание работы. Можно указать и промежуточный срок работы (срок завершения каждого этапа). Подрядчик отвечает за несоблюдение сроков. Если стороны не согласились по срокам, то договор признается незаключенным. Оговоренные в договоре сроки в некоторых случаях можно изменять.

Главное для заказчика — это результат работы. Право отказаться от принятия работы и требовать возмещения убытков от просрочки появляется у заказчика лишь тогда, когда подрядчик не уложился в конечный срок.
В договор подряда могут быть включены и другие пункты. Это решают сами стороны. Обязательно наличие именно существенных условий, о которых мы сказали выше. Именно этими условиями и отличается договор подряда от других подобных договоров.

Генподрядчик и субподрядчик

Подрядчик может привлечь к работе субподрядчиков (если не оговорен запрет на привлечение третьих лиц). Тогда подрядчик называется генеральным подрядчиком. Он отвечает перед заказчиком за убытки, которые причинил субподрядчик, последствия неработы или некачественной работы субподрядчика. Генподрядчик отвечает перед субподрядчиком за исполнение обязательств по договору заказчиком.

Цена работы

Цена состоит из компенсации издержек подрядчика и вознаграждения.
Цена определяется чаще всего тремя способами:

• указание цены в тексте документа (как правило, для небольших работ);
• определение цены по курсу рынка или биржи;
• цена определяется сметой подрядчика. Смету надо приложить к договору подряда.

Последняя цена приобретает силу тогда, когда ее подтвердил заказчик. Цена работы бывает:

• приблизительная;
• твердая.

Когда можно увеличить цену:

• если нужны дополнительные работы, и соответственно, лишние расходы. Подрядчик должен вовремя уведомить об этом заказчика;
• если увеличение цены глубоко обосновано, и заказчик предупрежден об этом заранее.

Если заказчик не согласен на превышение оговоренной цены, он может отказаться от договора. Тогда подрядчик может потребовать заплатить ему за выполненную работу. Подрядчик не может потребовать увеличить твердую цену, а заказчик – снизить.
Когда можно пересмотреть твердую цену:

• изменение обстоятельств выполнения заказа;
• наличие экономии со стороны подрядчика;
• плохое качество работы;
• неиспользование для работы всего материала заказчика;
• существенный рост стоимости материалов.

Обратите внимание, что какое-либо изменение цены обязательно оформляется дополнительным соглашением к договору. Иначе заказчик может отказаться заплатить за работу более высокую цену.

Порядок оплаты работы

Если в договоре не оговорена предоплата всей работы или отдельных ее частей, заказчик оплачивает подрядчику оговоренную цену после полной сдачи работы при условии, что она сделана в срок (или досрочно с согласия заказчика) и надлежащим образом.
Подрядчик может требовать аванс или задаток только в оговоренных случаях.

Выполнение работ с применением материалов заказчика

Подрядчик должен экономно использовать материал заказчика. Закончив работу, он отчитывается о расходе материала, возвращает остатки материала или, по согласию с заказчиком, снижает цену работы, учитывая цену оставшегося у подрядчика неизрасходованного материала.
Если результат выполненной работы не оправдал ожиданий заказчика, подрядчик может требовать оплатить выполненную работу.
Подрядчик отвечает за несохранность материалов, оборудования, предоставленных заказчиком, переданных им для переработки вещей.

Права заказчика:

• он может с любой момент проверить работу и ее качество, однако не должен вмешиваться в процесс работы;
• если подрядчик не приступил вовремя к работе, или работает медленно (результат работы явно не появится в срок), заказчик может отказаться от договора и требовать возместить убытки.

В любой момент до сдачи работы заказчик может отказаться от исполнения условий договора. Но тогда он обязан заплатить подрядчику часть оговоренной цены пропорционально части работы, сделанной до получения уведомления об отказе. Если заказчик прекращает договор, то он оплачивает подрядчику убытки. Убытки считаются в пределах разницы между оговоренной ценой за всю работу и частью цены, которая уже выплачена за выполненную работу.
Подрядчик обязан предупредить заказчика о том, что:

• материалы, оборудование, техдокументация, предоставленные заказчиком, или вещи, переданные им на переработку, непригодны или некачественны;
• последствия выполнения работы по методам, которые советует заказчик, неблагоприятны для заказчика;
• есть обстоятельства, не зависящие от подрядчика, грозящие прочности результатов работы или делающие невозможным завершение работы в нужные сроки.

Приемка заказчиком работы

Заказчик вместе с подрядчиком осматривают работу, и заказчик принимает ее (в указанные сроки). Если заказчик видит отклонения, которые ухудшают условия договора, или же другие недостатки, он сообщает подрядчику.

За недобросовестную работу придется отвечать

Качество работы должно отвечать договоренностям. Если условия по качеству не были оговорены, то качество должно соответствовать требованиям, обычно предъявляемым к подобным работам. Если законом, договором, нормативными актами или деловым этикетом предусматривается гарантийный срок, то результат должен отвечать условиям во все время гарантии.
Если заказ исполнен некачественно, то заказчик вправе:

• требовать бесплатно устранить недостатки в разумные сроки;
• соразмерно уменьшить оговоренную ранее цену;
• требовать возместить затраты на ликвидацию недостатков, если такое право было оговорено в договоре.

Сроки обнаружения брака

Если гарантийный срок не оговорен, то разумный срок предъявления претензий — два года со дня сдачи работы. Этот срок отсчитывается с момента принятия работы или с того момента, когда работа должна быть принята.

Конфиденциальность сведений

Вместе с результатом исполнитель сообщает заказчику сведения об эксплуатации предмета договора, если это оговорено, или если без данной информации нельзя использовать результат работы.
Если сторона получила от другой стороны данные о новых разработках и технических знаниях, в том числе тех, что не защищены законом, а также данные, которые представляют коммерческую тайну, то получившая такие сведения сторона не может разглашать их третьем лицам.

Когда подрядчик возвращает переданное заказчиком имущество

Если заказчик расторгает договор подряда (на законных основаниях) , то подрядчик обязан вернуть полученные материалы и оборудование, выданную для переработки вещь и другое имущество заказчику или лицу, указанному заказчиком. Если передать материалы невозможно, то подрядчик возмещает стоимость материалов и оборудования.

Некоторые советы по составлению договоров подряда

Юристы признают, что гражданско-правовой договор для работодателей более выгоден, чем правовой:

• не нужно знакомить исполнителей с внутренними документами предприятия;
• не нужно выплачивать компенсации;
• не нужно выплачивать отпускные;
• не нужно оплачивать время болезни работника;
• из суммы вознаграждений по гражданско-правовым договорам нужно платить меньше взносов в страховые фонды.

Однако если нужен именно трудовой договор, опасно заключать гражданско-правовой. В случае проверок придется доначислять страховые взносы. Минимизировать риски помогут некоторые советы:

• прозрачность условий (виды и объемы работ, сроки, цены должны быть прописаны четко и конкретно). Недопущение размытых формулировок (например, «комплекс отделочных работ»);
• детализация порядка сдачи и приемки работы (в трудовом договоре такого пункта не бывает);
• акцент на «запрещенных» условиях.

Некоторые условия можно включать только в трудовой договор, их нельзя включить в договор подряда.
В договоре подряда не допускается:

• устанавливать время рабочего дня для исполнителя;
• цитировать правила трудового распорядка компании и другие ее акты;
• прописывать гарантии и права для подрядчика, которые предусмотрены трудовым законодательством («сверхурочные», «ночные» выплаты, доплата за работу в выходные, отпуск, оплата больничного листа);
• возможность командировок для подрядчика;
• условия о бесплатной спецодежде и средствах защиты.

Договор подряда – это соглашение, согласно которому одна сторона – Подрядчик – обязуется выполнить по заданию другой стороны – Заказчика – определённую работу и сдать её результат заказчику.

Заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Виды договоров подряда

Договор подряда относится к категории обязательств по выполнению работ и регулируется нормами гл. 37 ГК РФ.

На практике выделяют следующие виды договоров подряда:

• Договор бытового подряда;

• Договор на выполнение проектных и изыскательских работ;

• Договор строительного подряда;

• Договор подрядных работ для государственных и муниципальных нужд;

Правилами о подряде также частично регулируется выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ и возмездное оказание услуг.

Стороны договора подряда

Сторонами в договоре подряда являются Заказчик, поручающий выполнение определённой работы, и Подрядчик, обязующийся выполнить эту работу.

При этом сторонами, в зависимости от той или иной разновидности подряда, могут выступать физические и юридические лица, а также индивидуальные предприниматели.

Для отдельных видов договоров подряда к сторонам предъявляются дополнительные требования. Так, в договоре бытового подряда заказчиком может выступать исключительно гражданин, в договоре строительного подряда на стороне подрядчика — лицо, имеющее лицензию на занятие такого рода деятельностью.

Принцип генерального подряда

Особенностью договора подряда является так называемый принцип генерального подряда.

Подрядчик вправе, если иное не установлено законом или договором подряда, привлечь к исполнению договора третьих лиц, оставаясь при этом ответственным за достижение результата перед заказчиком.

В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика, а привлеченные им для выполнения отдельных работ лица именуются субподрядчиками (ст. 706 ГК РФ).

Таким образом, действующее законодательство допускает участие на стороне подрядчика нескольких лиц — субподрядчиков (соисполнителей).

Предмет договора и существенные условия договора подряда

Предметом договора подряда является результат деятельности подрядчика по изготовлению вещи, а также её обработке (улучшению качеств или изменению потребительских свойств имеющейся вещи) или переработке (созданию новой вещи в результате уничтожения имеющейся) либо выполнению иной работы по заданию заказчика.

Таким образом, в качестве подрядного результата может выступать:

• Вновь созданная вещь (например, пошитый костюм);

• Новое или обновлённое качество имеющейся вещи (например, отремонтированная квартира);

• Иной овеществлённый результат (например, разработанная документация).

Отметим, что деятельность подрядчика может быть направлена как на создание, так и на уничтожение того или иного объекта (например, демонтаж здания).

Предмет договора является существенным условием договора подряда, поэтому при его отсутствии договор считается незаключенным.

Отличия договора подряда от других смежных договоров

Договор подряда и договор купли-продажи

Отличия между этими договорами заключаются в следующем:

во-первых, предметом договора подряда выступает создание вещи либо улучшение вещи (ремонт, переработка и т. п.);

во-вторых, договор подряда регламентирует взаимоотношения сторон в процессе изготовления товара (например, в договоре можно предусмотреть, какие указания может давать заказчик в ходе выполнения работы, какое содействие он должен оказать подрядчику);

в-третьих, как правило, предметом договора подряда является результат работы, выполненной по конкретному заданию заказчика и потому являющийся индивидуально-определенной вещью.

Договор подряда и договор возмездного оказания услуг

В договоре возмездного оказания услуг деятельность исполнителя либо вообще не имеет материального результата, либо материальный результат имеет второстепенное значение для удовлетворения потребностей заказчика и выступает в качестве побочного продукта оказания услуги.

В соответствии с законодательством, результат выполненной подрядчиком работы должен быть способным к сдаче, то есть передаваться по акту сдачи-приёмки, в том числе, в определённых случаях, путём вручения.

Этим подряд отличается от оказания услуг, не имеющих материального выражения и не способных к автономному существованию.

Результатом оказания услуг является непосредственно совершаемое действие (например, медицинская или юридическая консультация);

В то время как в качестве подрядного результата всегда выступает имущество либо его свойство.

Ещё одной отличительной чертой договора подряда является возможность гарантии надлежащего качества выполненной работы, что в отношении оказанной услуги, в виду отсутствия материального выражения, невозможно.

Договор подряда и трудовой договор

Работник по трудовому договору выполняет определенную трудовую функцию, включается в трудовой коллектив, подчиняясь внутреннему трудовому распорядку.

Если деятельность работника не увенчается успехом, его труд все равно подлежит оплате (за исключением сдельной формы оплаты труда).

На работника распространяется ряд социальных льгот (ответственность работодателя за вред, причиненный работнику и его имуществу во время выполнения трудовой функции, начисление заработной паты в период болезни, отпуска, нормированное рабочее время, ограниченная материальная ответственность и др.).

При выполнении работ по договору подряда подрядчик несет риск не достижения результата и не может требовать оплаты в случае отсутствия результата работы.

Кроме того, для подряда характерно изготовление заказа средствами подрядчика.

Вещь, изготовленная подрядчиком, до момента ее передачи заказчику принадлежит на праве собственности подрядчику.

Иная ситуация имеет место при трудовом договоре, где вещь, создаваемая работником, принадлежит работодателю.

Цена договора подряда и смета

Особенностью договора подряда является возможность установления цены договора в виде сметы, оформляемой в качестве одного из разделов договора подряда или, как правило, в качестве приложения к нему.

Смета – это калькуляция расходов, необходимых для выполнения работы.

Смета, как правило, включает в себя несколько разделов (пунктов):

• расходы на приобретение оборудования и материалов, необходимых для выполнения работы;

• расходы на оплату услуг сторонних организаций;

• расходы на выплату заработной платы, на командировки;

• вознаграждение подрядчика и др.

Права и обязанности сторон

Подрядный договор по общему правилу является двусторонним.

В силу этого и заказчик, и подрядчик по отношению друг к другу обладают в одно и то же время как определенными правами, так и обязанностями.

Основной обязанностью подрядчика является выполнение по заданию заказчика определенной работы и сдача ему результата выполненной работы.

Заказчик обязан принять результат работы и оплатить ее. Если договор подряда заключается на создание новой вещи, право собственности на нее возникает у заказчика лишь с момента приемки результата работ.

Подрядчик сохраняет право требовать оплаты выполненной работы в случае недостижения результата либо непригодности результата работы для использования, если причиной этого являются недостатки предоставленного заказчиком материала, которые не могли быть обнаружены при надлежащей его приемке.

В соответствии со ст. 724 ГК РФ заказчик вправе предъявить требования, связанные с ненадлежащим качеством результата работы, при условии, что оно выявлено в установленные гарантийные сроки.

Если в договоре гарантийный срок не установлен, требования могут быть предъявлены при условии, что недостатки обнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы, если иные сроки не установлены законом или обычаями делового оборота.

Срок договора подряда

Помимо предмета, существенным условием договора подряда является его срок.

В договоре должны указываться начальный и конечный сроки выполнения работы.

В нём также могут быть предусмотрены сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Промежуточные сроки устанавливаются, как правило, в том случае, если договор предполагает длительный период исполнения.

Обычно они встречаются в договоре строительного подряда, иногда – в договоре бытового подряда.

Указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором.

По общему правилу, подрядчик несёт ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Форма договора подряда

Действующее законодательство не содержит специальных правил о форме договора подряда.

Как правило, договор подряда заключается в простой письменной форме.

Если работа выполняется в присутствии заказчика, то сделка может быть оформлена в устной форме, с выдачей документа, подтверждающего её совершение (например, кассового чека).

Досрочное прекращение договора подряда

Договор подряда может быть прекращён до завершения подрядчиком работы и приёмки её результата заказчиком по основаниям, предусмотренным законодательством или договором.

При этом заказчик вправе требовать передачи ему результата незавершённой работы, а подрядчик – компенсации затрат, произведённых в связи с её выполнением.

Библиографическое описание:

Договор строительного подряда – один из наиболее распространенных в хозяйственных отношениях видов договора подряда, опосредующий возведение (создание), реконструкцию либо ремонт производственных объектов, линейных объектов (автомобильные и железные дороги, линии связи и электропередач и т.д.), объектов транспорта и торговли, культурных и спортивных объектов, жилых домов и т.д. С этой точки зрения любое развитие, модернизация как на уровне макроэкономики, так и на уровне микроэкономики не могут обойтись без использования договора строительного подряда.

В п. 1 ст. 740 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) содержится нормативное определение договора строительного подряда: «По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену».

При этом в п. 2 ст. 740 ГК РФ определена сфера применения договора строительного подряда.

Установлено, что договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором. В случаях, предусмотренных договором, подрядчик принимает на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока (т.е. в этом случае отношения сторон продолжаются некоторое время и после сдачи результата работ заказчику).

В теории гражданского права отмечается, что квалифицирующими признаками строительного подряда являются: 1) выполнение работ на объекте, неразрывно связанном с землей; 2) сложность и значимость выполняемых работ, влияющие на прочность и нормальное функционирование здания (сооружения) .

В то же время один и тот же вид работ в одних случаях может подпадать под сферу применения договора строительного подряда, а в других – нет. Например, как отмечается в науке, монтажные работы:

— если они связаны со строительством, то могут рассматриваться как разновидность строительных работ, составляя таким образом предмет строительного подряда;

— если монтажные работы представляют собой сборку такого же оборудования, приобретенного для себя промышленным предприятием, это — обычный подряд;

— если же обязанности по проведению монтажных работ принял на себя поставщик оборудования – налицо осложненный вариант купли-продажи (поставки) .

Как свидетельствует судебная практика, в сферу применения договора строительного подряда иногда попадают достаточно специфичные виды работ. Так, по одному из дел суд квалифицировал как договор строительного подряда заключенный между сторонами договор на выполнение работ по воссозданию живописи в православном храме .

Исходя из положений п. 2 ст. 740 ГК РФ условно можно выделить три сферы применения договора строительного подряда.

1. «Безальтернативная» для сторон сфера применения договора строительного подряда – при строительстве или реконструкции предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также выполнении монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ (исходя из буквального толкования положений п. 2 ст. 740 ГК РФ следует, что данные работы могут опосредоваться только договором строительного подряда).

ГК РФ не дает определения понятию «строительство».

Понятие «реконструкция» также развернуто не определяется в ГК РФ, хотя в ст. 754 ГК РФ законодатель перечислил некоторые виды реконструкции — обновление, перестройка, реставрация (по смыслу ст. 754 ГК РФ данный перечень не является исчерпывающим).

В связи с этим, на наш взгляд, понятия «строительство» и «реконструкция» для целей применения п. 2 ст. 740 ГК РФ должны определяться в значении, закрепленном в Градостроительном кодексе РФ .

Согласно п. 13 ст. 1 Градостроительного кодекса РФ, строительство — создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства).

В соответствии с п. 14 ст. 1 Градостроительного кодекса РФ, реконструкция — изменение параметров объектов капитального строительства, их частей (высоты, количества этажей, площади, показателей производственной мощности, объема) и качества инженерно-технического обеспечения.

Можно согласиться и с В.В. Шараповым, который отмечает, что по своей сути реконструкция является операцией по изменению недвижимой вещи . Такую трактовку В.В. Шарапова, по нашему мнению, можно определить как гражданско-правовую интерпретацию содержащегося в п. 14 ст. 1 Градостроительного кодекса РФ понятия реконструкции.

Не вызывает возражений позиция Ю.А. Серковой, которая отмечает, что понятие «реконструкция» включает в себя такие категории, как переустройство, перепланировка, достройка, перестройка объектов недвижимости .

2. Сфера применения договора строительного подряда «по умолчанию» сторон – в отношении капитального ремонта зданий и сооружений (согласно п. 2 ст. 740 ГК РФ к данным работам договор строительного подряда может применяться, если иное не предусмотрено договором; при этом, как отмечается в науке, в отношении работ по капитальному ремонту зданий и сооружений стороны могут исключить действие как параграфа 3 гл. 37 ГК РФ в целом, так и только отдельных норм параграфа 3 гл. 37 ГК РФ, причем не только диспозитивных, но и императивных ).

Понятие «капитальный ремонт», используемое как в ГК РФ, так и в Градостроительном кодексе РФ, тем не менее ни в одном из этих актов не раскрывается.

На наш взгляд, для целей применения п. 2 ст. 740 ГК РФ можно использовать определение понятия «капитальный ремонт», приведенное в Методике определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации (утв. Постановлением Госстроя России от 5 марта 2004 г. № 15/1 ). В п. 3.8 данного документа под капитальным ремонтом понимаются работы по восстановлению или замене отдельных частей зданий (сооружений) или целых конструкций, деталей и инженерно-технического оборудования в связи с их физическим износом и разрушением на более долговечные и экономичные, улучшающие их эксплуатационные показатели.

Как справедливо отмечает О.В. Макаров, неясно, почему п. 2 ст. 740 ГК РФ упоминает о работах по капитальному ремонту зданий и сооружений, а не вообще любых объектов недвижимости. Например, необходимо капитально отремонтировать дорогу или подъездные пути, будет ли в данном случае заключаться и исполняться договор строительного подряда или какой-либо иной договор?

Согласимся с О.В. Макаровым. Действительно, такое ограничительное распространение договора строительного подряда в отношении работ по капитальному ремонту создает неопределенность в правоприменительной практике. Так, буквальное толкование п. 2 ст. 740 ГК РФ приводит к выводу о том, что в отношении капитального ремонта отдельных жилых и нежилых помещений договор строительного подряда не применяется (поскольку помещения, являясь частью зданий и сооружений, в то же время представляют собой самостоятельные объекты гражданских прав, по своему правовому статусу они не тождественны зданиям и сооружениям). Получается абсурдная ситуация, когда, например, в отношении капитального ремонта здания подлежит заключению договор строительного подряда, а в отношении капитального ремонта отдельных помещений такого же здания должен быть заключен иной договор.

В связи с этим, полагаем, перечень объектов капитального ремонта, в отношении которых «по умолчанию» подлежит применению договор строительного подряда, должен быть расширен законодателем (как минимум, в этот перечень необходимо включить жилые и нежилые помещения, дороги, подъездные пути, пешеходные и велосипедные дорожки, тротуары).

Поскольку п. 2 ст. 740 ГК РФ предоставляет сторонам возможность «предусмотреть иное», исключив применение положений о договоре строительного подряда к отношениям по капитальному ремонту зданий и сооружений, возникает вопрос: какими нормами в таком случае будут регулироваться данные отношения?

По мнению одних авторов, в данном случае к правоотношениям по капитальному ремонту будут применяться в соответствующей части нормы о договоре возмездного оказания услуг .

Другие ученые указывают, что в таких случаях будут действовать общие положения о подряде, т.е. статьи параграфа 1 гл. 37 ГК РФ .

По нашему мнению, во избежание возникновения спорных ситуаций, законодателю следует прямо предусмотреть в п. 2 ст. 740 ГК РФ, какие нормы подлежат применению в тех случаях, когда стороны исключают применение положений о договоре строительного подряда к отношениям по капитальному ремонту зданий и сооружений.

3. Сфера применения договора строительного подряда «по выбору» сторон – в отношении обеспечения эксплуатации объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока (по смыслу п. 2 ст. 740 ГК РФ к данным работам договор строительного подряда применяется только в случае, если это прямо предусмотрено договором).

Как отмечается в науке, объем, цена и иные характеристики услуг по обеспечению эксплуатации объекта определяются договором. Их цель — передать персоналу заказчика технические и управленческие навыки и знания, необходимые для успешной эксплуатации объекта .

Помимо определения трех сфер применения договора строительного подряда законодатель в п. 3 ст. 740 ГК РФ устанавливает специфику правового регулирования договора строительного подряда, по которому выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика): к такому договору соответственно применяются правила параграфа 2 главы 37 ГК РФ о правах заказчика по договору бытового подряда. В то же время следует согласиться с Ю.А. Серковой, которая отмечает, что распространять на данные отношения все нормы о бытовом подряде не вполне верно, главная роль в этом случае должна отводиться институту строительного подряда. Подобные отношения следует рассматривать как отношения строительного подряда, осложненные дополнительными правами заказчика, предоставляемыми ему нормами ГК РФ о бытовом подряде и в соответствии с п. 3 ст. 730 ГК РФ всем иным массивом норм о правах потребителя работ и их защите .

Рассматривая сферы применения договора строительного подряда, следует, по нашему мнению, проанализировать вопрос о возможности применения норм о строительном подряде к отношениям долевого строительства.

С 1 апреля 2005 г. вступил в силу Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон об участии в долевом строительстве), урегулировавший отношения между участниками долевого строительства и застройщиками, и юридически закрепивший новый самостоятельный вид гражданско-правового договора – договор участия в долевом строительстве.

Следует отметить, что до принятия Закона об участии в долевом строительстве в судебной практике и в теории признавалась возможность оформления договором строительного подряда отношений по долевому строительству.

Так, Верховным Судом РФ в «Обобщении практики рассмотрения Судами Российской Федерации дел по спорам между гражданами и организациями, привлекающими денежные средства граждан для строительства многоквартирных жилых домов» (утв. Судебной коллегией по гражданским делам Верховного Суда РФ) сделан вывод, что отношения по долевому участию в строительстве между гражданами и организациями, привлекающими их денежные средства, в некоторых случаях возможно квалифицировать как договор строительного подряда.

В теории гражданского права до принятия Закона об участии в долевом строительстве также отмечалось, что правовая база института подряда более пригодна для регулирования долевого участия в строительстве .

Но и после вступления в силу Закона об участии в долевом строительстве сохранилась некоторая неопределенность в указанном вопросе. Так, в частности, в одном из комментариев к Гражданскому кодексу РФ, в комментарии к статье 740 ГК РФ (посвященной договору строительного подряда), содержится отдельный пункт о договоре участия в долевом строительстве .

Договор участия в долевом строительстве действительно имеет некоторые общие черты с договором строительного подряда, проявляющиеся, в частности, в том, что оба указанных договора направлены на строительство определенного объекта и передачу результата строительства.

Но можно ли (с учетом положений Закона об участии в долевом строительстве) рассматривать договор участия в долевом строительстве как разновидность договора строительного подряда, в котором участник долевого строительства является заказчиком, а застройщик – генеральным подрядчиком?

На наш взгляд, на данный вопрос следует ответить в полной мере отрицательно: договор участия в долевом строительстве не является разновидностью договора строительного подряда и, соответственно, к отношениям участия в долевом строительстве не могут применяться (ни субсидиарно, ни по аналогии) нормы о строительном подряде.

Причиной для такого вывода служит то, что договор участия в долевом строительстве принципиально отличается от договора строительного подряда. Основные отличия заключаются в следующем:

1. Договор участия в долевом строительстве и договор строительного подряда имеют различный предмет. Да, по договору строительного подряда заказчик также может поручить подрядчику построить определенный объект, но этот объект всегда имеет самостоятельный статус и не является «долей» какого-либо другого объекта. По договору участия в долевом строительстве, напротив, участник долевого строительства «нацелен» только на конкретный объект долевого строительства – квартиру, нежилое помещение (как часть многоквартирного дома или иного объекта недвижимости), при этом построить этот объект долевого строительства «в отрыве» от всего объекта в целом просто невозможно.

В то же время нельзя сказать, что объект строительства в целом (многоквартирный дом или иной объект недвижимости) строится застройщиком по заданию (поручению) участников долевого строительства.

Во-первых, согласно ч. 1 ст. 3 Закона об участии в долевом строительстве застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости только после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования, размещения и (или) представления проектной декларации и государственной регистрации застройщиком прав на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости.

Таким образом, еще до возникновения правоотношений с первым участником долевого строительства застройщик уже определил (без чьего-либо заказа или поручения, что характерно для строительного подряда) все существенные характеристики объекта строительства – место расположения, этажность, планировку этажей и помещений и т.д.

Во-вторых, застройщик может заключать первые договоры участия в долевом строительстве уже на завершающей стадии строительства, скажем, после выполнения 95% всех строительных работ (в этом случае просто абсурдно говорить о взаимоотношениях «заказ-подряд»).

Таким образом, участники долевого строительства не заказывают строительство объекта долевого строительства, а выбирают конкретный объект долевого строительства из числа предложенных застройщиком и зафиксированных в проектной документации.

2. В соответствии с п. 1 ст. 747 ГК РФ одной из основных обязанностей заказчика по договору строительного подряда является предоставление для строительства земельного участка. То есть до начала строительства заказчик должен обладать какими-либо правами на земельный участок. В свою очередь подрядчик имеет возможность начать строительство только после получения от заказчика земельного участка для строительства.

При заключении договора участия в долевом строительстве, напротив, права на земельный участок изначально должны принадлежать застройщику (именно на нем лежит обязанность по строительству), который полностью самостоятельно организует процесс строительства на этом земельном участке.

3. Закон об участии в долевом строительстве не предоставляет участникам долевого строительства возможности осуществлять строительный и технический контроль и надзор за ходом строительства, в то время как для заказчика по договору строительного подряда – это одно из основных прав (ст. 748 ГК РФ).

В целом использованная законодателем модель договора участия в долевом строительстве предполагает «потребительскую» функцию участников долевого строительства в ходе строительного процесса.

По договору строительного подряда заказчик, напротив, — активный участник строительства.

Из изложенного, по нашему мнению, однозначно следует, что договор участия в долевом строительстве и договор строительного подряда — абсолютно самостоятельные договорные конструкции. Соответственно, правоотношения по участию в долевом строительстве не относятся к сфере применения договора строительного подряда и нормы о строительном подряде на данные правоотношения не распространяются.

В заключение отметим, что в конкретных ситуациях не всегда просто однозначно определить возможность применения договора строительного подряда к тем или иным правоотношениям. Положения ст. 740 ГК РФ, хотя и сформулированы законодателем достаточно развернуто, тем не менее допускают некоторую неопределенность в правоприменении. В связи с этим указанная статья, на наш взгляд, нуждается в некоторых дополнениях. В частности, необходимо:

— расширить перечень объектов капитального ремонта, в отношении которых «по умолчанию» подлежит применению договор строительного подряда;

— прямо предусмотреть в п. 2 ст. 740 ГК РФ, какие нормы подлежат применению в тех случаях, когда стороны исключают применение положений о договоре строительного подряда к отношениям по капитальному ремонту зданий и сооружений.

Литература:

1. По общему правилу (ст. 703 ГК РФ) работа выполняется иждивением подрядчика, что предполагает выполнение работы его силами, однако не исключает возможности использования силы третьих лиц. Комментируемая статья регулирует так называемую модель генерального подряда, при которой подрядчик в отношении заказчика выступает генеральным подрядчиком, а третьи лица — в роли субподрядчиков. Обычно субподрядчики привлекаются при выполнении сложного заказа, когда нужно выполнять работы, которые подрядчик не может обеспечить сам.

Поскольку субподрядный договор ничем качественно не отличается от договора подряда, подрядчик по основному договору является здесь заказчиком, а субподрядчик — подрядчиком. Подрядчик, таким образом, является своего рода посредником, личное производство им работ может и не предусматриваться, а функция может сводиться только к координации деятельности субподрядчиков.

Как следует из комментируемой статьи, подрядчик отвечает перед заказчиком за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств субподрядчиком (п. 1 ст. 313, ст. 403 ГК РФ) и перед субподрядчиком за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств заказчиком с правом последующего предъявления к субподрядчику (заказчику) регрессного требования.

Ввиду отсутствия правовой (договорной) связи заказчик не вправе предъявлять прямые требования к субподрядчику, связанные с нарушением договора подряда (и наоборот). Подобные требования возможны лишь в случаях, предусмотренных законом или договором.

2. Подрядчик вправе привлекать субподрядчиков во всех случаях, кроме тех, когда закон или договор требуют от него личного выполнения работы. Отсюда обязанность личного выполнения подрядчиком работы не является безусловной, но по соглашению сторон может стать существенным условием договора (ст. ст. 770, 780 ГК РФ). Кроме того, право подрядчика на привлечение субподрядчиков и свобода их выбора могут ограничиваться заказчиком. Если, несмотря на запрет, подрядчик все же привлек субподрядчиков, он отвечает перед заказчиком за убытки, причиненные их действиями.

3. Как следует из п. 4 комментируемой статьи, заключение договора подряда не исключает возможности привлечения других лиц для выполнения отдельных работ не только подрядчиком, но и заказчиком. Однако данное право заказчика может быть ограничено подрядчиком. В условиях исполнения подрядчиком договорных обязательств его согласие на привлечение заказчиком третьих лиц и заключение с ними договоров на выполнение отдельных работ имеет принципиальное значение. Если подрядчик не дает такого согласия (например, предпочитает самостоятельно привлекать только известных и зарекомендовавших себя субподрядчиков), заказчик не вправе заключать такие договоры.

Если подрядчик дает такое согласие, заказчик, привлекающий для выполнения отдельных работ других лиц, связан с ними самостоятельными соглашениями, а потому за неисполнение (ненадлежащее исполнение) соответствующей работы данные лица отвечают непосредственно перед заказчиком.

При этом если договор подряда уже исполнен (подрядчик сдал, а заказчик принял результат), последующее согласование с подрядчиком случаев привлечения заказчиком третьих лиц для выполнения отдельных работ не требуется.

Если договор подряда заключен между заказчиком и третьим лицом без учета отрицательной позиции генерального подрядчика, последний имеет право обратиться в суд с иском о признании такого договора недействительным. При этом в судебной практике сложилась позиция, согласно которой обязанность заказчика получить согласие генподрядчика на заключение договора на выполнение отдельных видов работ не распространяется на договор возмездного оказания услуг.

4. Судебная практика:

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51;

— Постановление ФАС Уральского округа от 05.12.2006 по делу N Ф09-10883/06-С4;

— Постановление ФАС Поволжского округа от 22.11.2012 по делу N А12-5881/2012;

— Постановление ФАС Поволжского округа от 24.10.2012 по делу N А06-1242/2012;

— Постановление ФАС Поволжского округа от 03.07.2012 по делу N А12-22677/2011;

— Постановление ФАС Уральского округа от 07.02.2012 N Ф09-10076/11 по делу N А07-5227/11.

Как составить смету к договору подряда

Цена договора подряда может быть определена различными способами, в т. ч. путем составления сметы (п. 3 ст. 709 Гражданского кодекса РФ).

Смета представляет собой план предстоящих расходов, связанных с исполнением обязанностей сторон подрядного соглашения.

Унифицированного образца такого документа не утверждено, поэтому смета может быть составлена в произвольной форме, но при этом она должна включать все атрибуты, на практике обычно применяемые для такого рода документов. При оформлении сметы рекомендуется опираться на положения Методики определения стоимости…, утв. постановлением Госстроя России от 05.03.2004 № 51.

Обычно смета включает следующие сведения:

• Реквизиты и наименование договора, к которому относится смета.
• Наименование документа.
• Наименование работ, их единицу измерения и необходимый объем.
• Цену за единицу работы и итоговую цену за необходимый объем работ данного вида (с указанием размера НДС). Цена работ может быть выражена в твердой или приблизительной форме (см. ст. «Что такое твердая цена договора согласно ГК РФ?»).
• Общую сумму затрат по смете.
• Дату составления документа.
• Реквизиты и подписи сторон.

Смета может составляться с различной степенью детализации (например, с выделением отдельных этапов работ или без такового и т. п.) по усмотрению сторон.

Такой документ может быть составлен на основе размещенного ниже образца сметы к договору подряда: Смета к договору подряда — образец.

Обратите внимание! Смета может быть составлена любой из сторон, однако юридическую силу она приобретает только после того, как обе стороны ее согласуют. Только тогда смета становится неотъемлемой частью ДП.

Советуем также изучить рекомендации по составлению сметы к договору подряда на сайте КонсультантПлюс. Если у вас еще нет доступа к системе КонсультантПлюс, вы можете оформить его бесплатно на 2 дня.

Договор подряда без сметы

Практика применения сметы для определения цены подряда весьма распространена, однако наличие сметы к договору — требование необязательное (п. 1 ст. 709). Если в договоре не указана цена или способ ее определения, для ее исчисления необходимо руководствоваться п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Важно! Цена в смете может быть выражена не только в денежной, но и в натуральной форме. При этом, например, заказчик должен оплатить результат работ, если им не выполнено подрядное обязательство о передаче подрядчику товаров в счет оплаты исполненных работ (п. 11 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51).

Обратите внимание! В отношении отдельных видов подряда могут быть установлены специальные требования о применении смет.

Так, для договора строительного подряда наличие сметы является обязательным (п. 1 ст. 743 ГК РФ). Существенными условиями такого договора являются условия о предмете, цене, а также сроках подрядных работ.

Например, суд признал договор строительного подряда незаключенным на том основании, что в нем не были согласованы данные условия, поскольку отсутствовали согласованные сторонами локальные сметные расчеты (постановление 17 ААС от 09.10.2018 по делу № А50-20231/2017).

***

Подведем итоги. Смета к ДП составляется в произвольной форме с указанием необходимых атрибутов. По общему правилу смета для договора подряда не является обязательной, однако договор строительного подряда такой документ в своем составе должен предусматривать.