Формы защиты семейных прав

Защита семейных прав – это юридически закрепленная возможность использовать меры правоохранительного характера с целью восстановления нарушенных прав участников семейных правоотношений, признания их прав, пресечения действий, нарушающих права, а также претерпевания правонарушителем неблагоприятных последствий своих неправомерных действий (бездействия).

Защита семейных прав осуществляется в юрисдикционной и неюрисдикционной формах.

Юрисдикционная форма защиты реализуется через деятельность уполномоченных органов и должностных лиц в строго установленном законом порядке.

В соответствии с п. 1 ст. 8 СК РФ защита семейных прав осуществляется судом по правилам гражданского судопроизводства, а в случаях, предусмотренных СК РФ, – государственными органами, в том числе органами опеки и попечительства.

Споры, вытекающие из семейных отношений, рассматриваются судами общей юрисдикции. Мировым судьям в качестве суда первой инстанции подсудны дела о расторжении брака, если между супругами отсутствует спор о детях, дела о разделе общего имущества супругов при цене иска, не превышающей 50 тыс. руб., а также иные дела, возникающие из семейно-правовых отношений. Исключением из этого правила являются дела об установлении отцовства, об оспаривании отцовства (материнства), о лишении родительских прав, об усыновлении (удочерении), других дел по спорам о детях и дел о признании брака недействительным, которые рассматриваются в качестве первой инстанции федеральными судами (ст. 23 ГПК РФ).

Дела по семейным отношениям рассматриваются в порядке приказного производства (например, выдача приказа но заявлению о взыскании алиментов на несовершеннолетнего ребенка), в порядке особого производства (например, дела об усыновлении, установлении факта отцовства или факта признания отцовства). Однако большинство дел, являющихся спорами, вытекающими из семейных отношений, рассматривается в исковом производстве, что соответствует характеру нарушенного права, подлежащего защите, например определение места жительства ребенка, ограничение родительских прав, оспаривание отцовства (материнства).

Судебная защита осуществляется по правилам, содержащимся в ГПК РФ и С К РФ. К сожалению, судами не всегда принимаются во внимание нормы СК РФ процессуального характера. В частности, практически повсеместно мировыми судьями игнорируются положения ст. 24 СК РФ о необходимости обязательного разрешения при расторжении брака вопросов об определении места жительства ребенка и о взыскании алиментов с отдельно проживающего родителя, даже если никто из супругов не заявляет о рассмотрении данных требований в процессе о расторжении брака.

Судебный порядок расторжения брака при наличии общих несовершеннолетних детей введен именно с целью защиты их прав, в том числе посредством обязательного решения указанных выше вопросов либо установления судом соответствия интересам детей условий соглашений об уплате алиментов и (или) определении места жительства, заключенных родителями в связи с расторжением брака.

Не следует упускать из виду, что суд, рассматривая дела, вытекающие из семейных отношений, выступает не просто как независимый арбитр, но и как орган, защищающий права и законные интересы несовершеннолетних детей и других участников семейных отношений (ст. 2 ГПК РФ).

Также следует обратить внимание, что, несмотря на самостоятельное существо семейных отношений, споры, возникающие из некоторых правоотношений, на наш взгляд, могут быть рассмотрены третейским судом. В частности, споры, связанные с разделом имущества супругов, а также вытекающие из договора между суррогатной матерью и лицами, обратившимися за применением технологии суррогатного материнства. Допустимость рассмотрения данных споров третейским судом обусловлена тем, что они вытекают из отношений, которые находятся исключительно в сфере частного права.

Административный порядок защиты семейных прав осуществляется органами ЗАГС, органами опеки и попечительства, должностными лицами образовательных, лечебных, воспитательных и иных аналогичных организаций. Сфера защиты семейных прав по действующему законодательству в гаком порядке сократилась, но вместе с тем осталась значительной.

Так, органы ЗАГС, совершая записи о регистрации актов гражданского состояния (заключение и расторжение брака, рождение, установление отцовства, усыновление), тем самым устанавливают бесспорность соответствующих действий или событий как юридических фактов (т.е. осуществляют превентивную защиту семейных прав), являющихся необходимым условием обладания и реализации семейных прав, формируют семейно-правовой статус субъектов. Оспаривание актовых записей, их аннулирование возможно лишь в судебном порядке.

Органы опеки и попечительства являются органами, которые имеют право и обязаны выявлять и устраивать на воспитание детей, оставшихся без попечения родителей. Именно они выбирают ребенку наиболее подходящую форму устройства на воспитание с учетом его индивидуальных особенностей. Органы опеки и попечительства рассматривают споры между родителями о выборе ребенку имени и фамилии, принимают участие в судебных процессах при рассмотрении дел по спорам о воспитании детей, предоставляя свое мотивированное заключение по существу спора, выступают в защиту прав несовершеннолетних детей. Им предоставлено право самостоятельно обращаться в суд в интересах участников семейных отношений, например с иском о взыскании алиментов в пользу несовершеннолетних детей, лишении и ограничении родительских прав, об отмене усыновления, о признании брака недействительным, признании недействительным соглашения об уплате алиментов. Органу опеки и попечительства предоставлено право отобрания ребенка у лиц, па попечении которых он находится, при непосредственной угрозе жизни ребенка или его здоровью (ст. 77 СК РФ).

В соответствии со ст. 70, 73 СК РФ право на обращение в суд в интересах несовершеннолетних детей с исками о лишении родительских прав предоставлено комиссиям по делам несовершеннолетних, учреждениям для детей- сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, а с исками об ограничении в родительских правах – помимо названных лиц также дошкольным образовательным и другим аналогичным организациям. При нахождении детей на воспитании в организациях для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, администрации данных организаций выполняют функции опекунов и попечителей, тем самым защищая права и законные интересы детей, находящихся в данных организациях.

Защиту прав участников семейных отношений осуществляет также прокуратура. Прокурор принимает участие в судебном процессе при рассмотрении дел по спорам о воспитании детей, обращается в суд с исками о признании брака недействительным, признании недействительным соглашения об уплате алиментов, лишении и ограничении родительских прав.

Следует, кроме того, обратить внимание на органы нотариата как органы, на которые в соответствии с Основами законодательства о нотариате возложена защита субъективных прав граждан.

Именно нотариусы являются уполномоченными должностными лицами, осуществляющими нотариальные действия, направленные на защиту прав участников семейных отношений посредством создания бесспорных доказательств обладания участниками определенными субъективными правами. Так, в соответствии с требованием закона нотариусы удостоверяют соглашения об уплате алиментов, брачные договоры, согласие супруга на совершение сделок другим супругом, выдают свидетельство на долю в общем имуществе супругов. Кроме того, не исключено, что субъекты семейных отношений пожелают придать нотариальную форму иным семейно-правовым договорам, для которых не предусмотрена обязательная нотариальная форма (подп. 2 п. 2 ст. 163 ГК РФ).

Неюрисдикционная форма защиты реализуется самостоятельными действиями субъектов семейных правоотношений без помощи уполномоченных органов и должностных лиц.

В качестве неюрисдикционной формы защиты выступает самозащита семейных прав.

Самозащита семейных прав – осуществление лицом действий фактического характера, направленных на восстановление нарушенного субъективного права или пресечение действий, влекущих его нарушение.

Так, родители вправе требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или не па основании судебного решения. Данное правило не исключает и самостоятельное отобрание ребенка у названных лиц.

В соответствии с п. 2 ст. 8 СК РФ защита семейных прав осуществляется способами, предусмотренными соответствующими статьями СК РФ.

Способы защиты семейных прав – это материально- правовые меры, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) семейных прав и воздействие на правонарушителя.

Способы защиты семейных прав можно по аналогии со способами защиты гражданских прав (ст. 12 ГК РФ) обозначить следующим образом:

• – признание права (например, установление отцовства – ст. 49 СК РФ);
• – восстановление положения, существовавшего до нарушения права (например, возмещение материального вреда добросовестному супругу – ст. 30 СК РФ);
• – признание брака недействительным и применение правовых последствий его недействительности (ст. 27 СК РФ);
• – признание недействительным семейно-правовых соглашений и применение правовых последствий их недействительности (и. 3 ст. 42 и ст. 43 СК РФ);
• – оспаривание акта государственного органа или органа местного самоуправления (оспаривание отцовства (материнства) – ст. 52 СК РФ, оспаривание акта о назначении опекуна – ст. 10 Закона об опеке);
• – присуждение к исполнению обязанности в натуре (взыскание алиментов и задолженности по алиментам – ст. 80, 113СК РФ);
• – возмещение убытков (при неуплате алиментов – ст. 115 СК РФ);
• – взыскание неустойки (при неуплате алиментов – ст. 115 СК РФ);
• – компенсация морального вреда (добросовестному супругу при признании брака недействительным – ст. 30 С К РФ);
• – прекращение или изменение правоотношения (лишение и ограничение родительских прав – ст. 69, 71 СК РФ);
• – восстановление ранее существовавших прав (восстановление в родительских правах – ст. 72 СК РФ);
• – иные способы, предусмотренные законом (например, мужу запрещается в интересах жены без ее согласия возбуждать дело о расторжении брака во время ее беременности и в течение одного года после рождения ребенка – ст. 17 СК РФ).

Данный перечень включает в себя в качестве способов защиты семейных прав меры ответственности и меры принудительного исполнения обязанности в натуре. Иными словами, и меры ответственности, и меры принудительного осуществления семейных прав являются частными случаями мер защиты семейных прав.

Принудительное осуществление семейных обязанностей не является мерой ответственности, но способствует реальному исполнению прав участников семейных правоотношений. Принудительное исполнение обязанностей осуществляется посредством вынесения судом соответствующего акта, например судебного приказа или решения суда о взыскании алиментов (актов применения права). Но основанием для принудительного исполнения семейных обязанностей может также служить соглашение об уплате алиментов, поскольку нотариальное удостоверение данного договора наделяет его силой исполнительного листа (ст. 100 СК РФ).

• В соответствии со ст. 1 Федерального закона «О третейских судах» третейскими судами могут быть рассмотрены своры, вытекающие из гражданских правоотношений. Третейский суд как орган, на который возлагается защита гражданских прав, также указан в ст. 11 ГК РФ. Поскольку споры о разделе имущества по своей сути являются спорами, направленными на прекращение права общей совместной собственности путем образования долевой собственности и (или) раздельной собственности, а также в силу того, что отношения собственности регулируются положениями ГК РФ, то допустим вывод о третейской подсудности данной категории споров.
• Данная категория споров может быть рассмотрена третейским судом, поскольку предметом его регулирования являются имущественные отношения о предоставлении содержания суррогатной матери в период применения технологии суррогатного материнства в интересах соответствующей супружеской пары, что приближает эти отношения к гражданско-правовым, а сам договор может быть рассмотрен как непоименованный договор (ст. 421 ГК РФ).

Тяжких Евгения Сергеевна

Ульяновский государственный университет

Бакалавр
Научный руководитель: Карпеев О.В., кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права и процесса Юридического факультета ульяновского государственного университета

Аннотация: В данной статье анализируется положения Семейного законодательства, закрепляющие свободу граждан РФ в осуществлении и защите семейных прав. Проводится сравнение теоретических конструкций и взглядов на основные формы защиты семейных прав, их виды , а также способы защиты, дается краткая характеристика данных правовых явлений
Abstract: This paper analyzes the provisions of the Family law enshrining the freedom of citizens of the Russian Federation in the implementation and protection of family rights. A comparison of theoretical constructs and views on the basic forms of protection of family rights, their types, as well as methods of protection, provides a brief description of these legal phenomena
Ключевые слова: защита семейных прав; формы защиты; способы защиты; самозащита Keywords: protection of family rights; forms of protection; methods of protection; self-defense

УДК 34

Введение.

Семейные правоотношения затрагивают каждого гражданина. Российской Федерации (далее РФ). В связи с их широкой распространенностью и значимостью для общества и государства существует необходимость согласования действий каждого члена семьи и одновременного всего общества, с действиями других членов, а значит, возникает потребность в регламентации некоторых отношений, в особенности, тех сторон, которые касаются пределов осуществления прав граждан, возможности их защиты.

Семейное законодательство закрепляет свободу граждан РФ в осуществлении и защите семейных прав. В Семейном Кодексе РФ (далее СК РФ) фиксируется положение, согласно которому, граждане РФ могут по собственному усмотрению распоряжаться своими правами, которые вытекают из семейных правоотношений, включая право на защиту этих прав, если иное не устанавливается СК РФ. Иначе говоря, обладая определенными семейными правами, у граждан в случае их нарушения, появляется право на защиту своих прав.

Следовательно, граждане способны реализовывать и защищать права, предоставляемые законом, исходя из личного волеизъявления. Вместе с тем данная возможность не означает беспредельного осуществления и защиты прав, так как она в необходимых случаях ограничивается Конституцией РФ, семейным законодательством и иными нормативно-правовыми актами, которые содержат семейно-правовые нормы.

Актуальность данной проблемы подтверждается существованием в современной жизни многочисленных семейных споров, а также необходимости их разрешения. Хотя нужно заметить, что вопрос о формах и способа защиты семейных прав не раз вызывал дискуссии в научных кругах.

Целью данной статьи является исследование основных форм и способов защиты семейных прав, действующих в российской правовой системе.

Для достижения поставленной цели необходимо решить несколько задач, а именно:

рассмотреть общие положения действующего законодательства о защите семейных прав и ключевых моментах данного института;

проанализировать теоретические взгляды ученых на формы и способы защиты семейных прав, а также их возможные виды, природу и соотношения между формами и способами защиты семейных прав.

Для решения поставленных целей и задач, используются сравнительно-правовой метод, аналитический метод, методы анализа, изучение нормативно-правовой базы и изучение научных публикаций и статей.
Общая характеристика форм и способов защиты семейных прав.

Защита семейных прав — это закрепленные в законодательстве средства, которые направлены на восстановление или признание нарушенных семейных прав, а также предупреждение и предотвращение их нарушения. Вместе с этим это понятие охватывает и такие правовые действия, как привлечение к ответственности виновных в правонарушении лиц. Законодательство регламентирует какими именно действиями позволено произвести защиту своих прав.

Ведущими правовыми основами механизма защиты семейных прав служат форма и способ защиты. При этом под формой защиты семейных прав можно понимать установленный порядок защиты прав, указанный законом комплекс взаимосогласованных мер по защите семейных прав. Нужно сказать, что в юридической литературе существуют различные взгляды на формы защиты семейных прав. Однако наиболее обоснованной точкой зрения является та, которая выделяет два главных вида форм защиты, а именно, юрисдикционную и неюрисдикционная.

Для юридискционной формы защиты прав характерно, что защита семейных прав совершается определенными государственными или общественными органами, которые специально уполномочены на это. В случае использования такой формы защиты, субъект семейных правовых отношений, чьи права и интересы нарушены, обращается в соответствующие компетентные органы для защиты, и в свою очередь уже они принимают все нужные меры по защите прав. Законодатель, говорит нам, что защита семейных прав должна осуществляться такими органами как суд, а так же различными государственными органами – например, органами опеки и попечительства, прокуратурой РФ и так далее.

Итак, юрисдикционную форму можно разделить на несколько подвидов:

1. общую форму (судебную);
2. специальную форму (административную);
3. альтернативную форму (на выбор субъектов семейных правоотношений).

Кроме того, важно обратить внимание на то, что исходят из особенностей и природы тех или иных прав, в некоторых случаях невозможно принудить граждан к судебной защите, в иных же наоборот присутствует обязанность по такой защите. (Например, в отношении алиментных прав или обязанностей связанных с защитой детей.)

Традиционно судебная защита семейных прав реализуется в гражданско процессуальном порядке. Основная форма защиты происходит в судах общей юрисдикции. К примеру, мировому судье подсудны дела связанные с расторжением брака при отсутствии спора о детях, разделом между супругами совместно нажитого имущества и т.д.

В случаях прямо регламентированных СК РФ возможна защита семейных прав в административном порядке. Существует несколько возможных действия при этой форме защите. Во-первых, когда уполномоченные органы сами разрешают возникший вопрос, принимают по нему какое-либо решения, во-вторых, органы могут рассмотреть спор и отправить требования в судебные органы, используя порядок искового производства, в – третьих, принимать участие в судебном разбирательстве.

Что касается неюрисдикционной формы защиты, то здесь речь идет о самозащите. Субъекты семейных правоотношений самостоятельно совершают действия по защите своих прав и не прибегают к помощи компетентных органов. В юридической науки не сложилось однозначного понимания самозащиты, тем не менее можно сказать, что самозащита семейных прав предполагает, что субъект, чьи права нарушены, управомочен совершать не противоречащие закону действия по защите, восстановлению нарушенных прав. Важной особенностью этой формы защиты является именно самостоятельная возможность законного воздействия на нарушителя.

Необходимо заметить, что СК РФ не содержит полную, самостоятельную норму, которая установила бы все способы защиты семейных прав, как например, содержит Гражданский Кодекс РФ (далее ГК РФ) (речь идет о ст. 12 ГК РФ). СК говорит лишь о том, что защита семейных прав производится теми способами, которые обозначены в его статьях

Если мы рассмотрим положения СК, то увидим, что описаны конкретные определенные действия, которые применятся для защиты нарушенных прав: такие как, расторжение брака (согласно ст. 18 СК РФ), признание брака недействительным (согласно ст. 27 СК РФ) и многие другие способы. Способы защиты могут различаться в зависимости от природы, особенностей нарушаемых правоотношений. Выбор такого или иного способа должен исходить из рациональности, адекватности его использования для решения конкретного спорного вопроса.

При этом ряд перечисленных в ГК РФ общих способов используются и в вопросах регулирования семейных правоотношений. Так как предусмотренные гражданским законодательством способы защиты прав применимы и в сфере семейных правоотношений, то по большому счету можно утверждать, что защита семейных прав производится на том же базисе, как защита гражданских прав. И как считают некоторые специалисты, почти, что все способы защиты гражданских прав, описанных в ст.12 ГК, пригодны и для защиты семейных прав.

Способ защиты семейных прав является конкретной последовательностью законодательно установленных действий, направленных на защиту прав.

Те или иные способы защиты параллельно могут существовать в нескольких формах, либо наоборот, способны быть реализованными только в конкретной, установленной форме. Так же не маловажным является тот факт, что в большинстве случаев определено к какому именно способу защиту можно прибегнуть. Что касается соотношения форм, то законодательство освещает этот вопрос по-разному. В частности, некоторые нормы предусматривают возможность замены одной формы защиты на другую, например, юрисдикционной заменить неюрисдикционную (ч. 1 ст. 23 СК РФ). Здесь речь идет о праве субъектов самостоятельно разрешить начавшееся спорное отношение.

Все перечисленные формы и способы защиты семейных прав составляют единую, взаимосвязанную систему, которые направлены на реализацию важных конституционных принципов.

Заключение.

Защита прав традиционно рассматривается как комплекс мер, направленных на восстановление или признание нарушенных прав. Ведущими правовыми основами механизма защиты семейных прав служат форма и способ защиты. При этом под формой защиты семейных прав можно понимать установленный порядок защиты прав, указанный законом комплекс взаимосогласованных мер по защите семейных прав. Для юридискционной формы защиты прав характерно, что защита семейных прав совершается определенными государственными или общественными органами, которые специально уполномочены на это. Юрисдикционную форму можно разделить на несколько подвидов:

1. общую (судебную);
2. специальную (административную);
3. альтернативную (на выбор субъектов семейных правоотношений).

Что касается неюрисдикционной формы защиты, то здесь речь идет о самозащите. Субъекты семейных правоотношений самостоятельно совершают действия по защите своих прав и не прибегают к помощи компетентных органов.

Способ защиты семейных прав является конкретной последовательностью законодательно установленных действий, направленных на защиту прав.

Способы защиты могут различаться в зависимости от природы, особенностей нарушаемых правоотношений. При этом ряд перечисленных в ГК РФ общих способов используются и в вопросах регулирования семейных правоотношений. СК говорит о том, что защита семейных прав производится теми способами, которые обозначены в его статьях.

Библиографический список:
1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993г.) (с учетом поправок, внесенных ФКЗ РФ от 30.12.2008г. № 6-ФКЗ, от 30.12.2008г. № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 №2-ФКЗ, от 21.07.2014 №11-ФКЗ)// Российская газета. -1993.- 25 декабря; Российская газета.-2014.-23 июля;
2. Гражданский Кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ (в ред. от ФЗ 13.07.2015 № 258- ФЗ ) // Российская газета.-1994.№1. Российская газета.-2015.-№153;
3. Семейный Кодекс Российской Федерации от 29.12.1995г. № 223-ФЗ (в ред. от ФЗ РФ 13.07.2015 № 237-ФЗ) // Российская газета.-1996.№17. Российская газета.-2015.-№153;
4. Левушкин А.Н. , Серебрякова, А.А. Семейное право: учебник для студентов вузов. — М.:ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2014. – 407с.;
5. Иванова, М.С. Медиация как способ защиты семейных прав // Вестник ТвГУ. Серия «Право». 2013.№33.С. 97-114.
6. Толстикова, О.М. Семейные споры и способы их разрешения // Сибирский юридический вестник. 2012. №1(56). С.67-72.;
7. Феоктистов, А.В. Защита семейных прав в Российской Федерации // Электронный научный журнал. «Наука. Общество. Государство. » . 2013. № 4 (4). С. 137-146.
09.10.2015 18:18 Ответ на рецензию автора Тяжких Евгения Сергеевна:
Большое спасибо за рецензию и указанные ошибки. Я постаралась исправить текст.

ФОРМЫ ЗАЩИТЫ СЕМЕЙНЫХ ПРАВ Прокопенко О.В.

Прокопенко Ольга Вадимовна — магистрант, кафедра гражданского и арбитражного процесса, Тамбовский государственный университет им. Г.Р. Державина, г. Тамбов

Аннотация: в статье анализируются порядок осуществления и защиты семейных прав, формы защиты, участие органов опеки и попечительства, прокурора в отдельных категориях дел по защите семейных прав.

Ключевые слова: форма защиты права, семейное законодательство, суд, нотариус, органы опеки и попечительства.

Защита права, в том числе и семейного, представляет собой деятельность уполномоченных лиц по применению способов или мер, направленных на восстановление нарушенного права, наказание нарушителя и предупреждение нарушений права.

Доступность и совершенствование судебных и внесудебных форм защиты семейных прав является одним из основных признаков современного правового государства. Выбор формы защиты права определяется информированностью о деятельности судов, административных органов и принимаемых ими решений.

Защита семейных прав осуществляется в различных формах. Различают судебный и внесудебный порядок защиты. Право на судебную защиту относится к конституционным правам человека и гражданина. В соответствии с п. 1 ст. 46 Конституции РФ каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда (п. 3 ст. 35 Конституции РФ)1.

Правосудие по гражданским делам осуществляется только судами, учрежденными в соответствии с Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом «О судебной системе Российской Федерации»2.

Судебная защита обладает характеристиками, выгодно отличающими ее от иных форм. Она универсальна, традиционно, детально регламентирована нормами гражданского процессуального права, обеспечивает наиболее надежные гарантии правильного применения закона.

Только постановление суда, вступившее в силу, является окончательным, и, как правило, никто не вправе его отменить. Постановления же всех иных инстанций по этим вопросам подлежат судебной проверке. Как говорится в документе ООН «Основные принципы, касающиеся независимости судебных органов», судьи принимают «окончательное решение по вопросам жизни и смерти, свободы, прав, обязанностей и собственности граждан» 3.

2 Шакарян М.С. Проблемы доступности и эффективности правосудия в судах общей юрисдикции // Проблемы доступности и эффективности правосудия в арбитражном и гражданском судопроизводстве: Материалы Всероссийской научно-практической конференции (г. Москва, 2001 г.): Сб. науч. ст. М.: Лиджист, 2001. С. 64.

3Основные принципы независимости судебных органов (приняты седьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями (г. Милан (Италия), 26 августа — 6 сентября 1985 г.), одобрены Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 13 декабря 1985 г. № 40/146) // Советская юстиция. 1991. № 16. С. 27.

Семейное законодательство устанавливает порядок осуществления и защиты семейных прав, условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным, регулирует: личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи1.

Семейный кодекс не перечисляет формы защиты семейных прав, говоря лишь, что защита семейных прав осуществляется судом по правилам гражданского судопроизводства.

Необходимо отметить, что на сегодняшний день усилились публичные начала судебной защиты семейных прав. При рассмотрении дел, возникающих из семейных правоотношений, сохраняется немаловажная роль органов опеки и попечительства и прокурора, связанных, прежде всего, с защитой прав малолетних детей. Их участие возможно в двух процессуальных формах.

Первая — в качестве процессуальных истцов и третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора. В гражданском судопроизводстве по семейным делам учавствуют органы опеки и попечительства, прокурор.

Вторая — это вступление в процесс для дачи заключения по делу. Если обратиться к несудебной форме защиты семейных прав, то нотариат оказывает активное воздействие на институты семейного права.

В юридической науке отсутствует единое мнение по вопросам удостоверения брачного договора. Так, по мнению И.М. Леженниковой, «нотариус, осуществляя защиту имущественных прав несовершеннолетних, при удостоверении брачного договора сталкивается с коллизией законодательства, так как брак может быть заключен между гражданами, достигшими возраста восемнадцати лет. Известно, что с данным возрастным критерием законодатель связывает приобретение гражданской дееспособности в полном объеме, позволяющей заключить любой договор, в том числе брачный. Однако в ст. 13 Семейного кодекса Российской Федерации перечислены исключительные обстоятельства, позволяющие несовершеннолетнему вступить в брак до достижения возраста восемнадцати лет, что влечет приобретение несовершеннолетним дееспособности в полном объеме и,

как следствие, права заключить любой договор, в том числе и брачный, до

достижения совершеннолетия» .

Такая форма защиты семейных прав, как административная, допускается лишь в случаях, предусмотренных в Семейным кодексе РФ. Например, орган опеки и попечительства может давать согласие: на установление отцовства по заявлению только отца ребенка (ст. 48 СК); на контакты ребенка с родителями, родительские права которых ограничены судом (ст. 75 СК). Обязанности по защите личных прав граждан возложены на органы загса при регистрации брака, регистрации рождения ребенка и других актов гражданского состояния. Должностные лица государственных органов, органов местного самоуправления обязаны сообщать об известных им нарушениях прав и законных интересов ребенка в орган опеки и попечительства (п. 3 ст. 56 СК РФ).

В заключение хотелось бы сказать, что формы защиты семейных прав разнообразны. Можно сделать вывод, что значение различных форм защиты семейных прав заключается в обеспечении заинтересованным лицам определенных правовых гарантий правильности разрешения спора при строгом соблюдении норм материального и процессуального права. От грамотного выбора и применения форм защиты зависит результативность защиты нарушенного права.

1 Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ (в ред. от 30.12.2015) // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 16.

2 Леженникова И.М. Может ли нотариус защитить имущественные права несовершеннолетних при удостоверении брачного договора с их участием // Нотариус. 2013. N 4. С. 15.

Список литературы

1. Леженникова И.М. Может ли нотариус защитить имущественные права несовершеннолетних при удостоверении брачного договора с их участием / И.М. Леженникова // Нотариус, 2013. № 4. С. 14-16.

2. ШакарянМ.С. Проблемы доступности и эффективности правосудия в судах общей юрисдикции // Проблемы доступности и эффективности правосудия в арбитражном и гражданском судопроизводстве: Материалы Всероссийской научно-практической конференции (г. Москва, 31 января — 1 февраля 2001 г.): Сб. науч. ст. М.: Лиджист, 2001. С. 61-69.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

УДК 347.6

Страницы в журнале: 64-67

Э.Н. Сабитова,

аспирант кафедры гражданского права и процесса юридического факультета Ульяновского государственного университета Россия, Ульяновск elyasabitova@gmail.com

Рассматриваются формы и способы защиты семейных прав, предусмотренные законодательством. Отмечается, что сложность изучения проблем, связанных с применением тех или иных форм и способов защиты нарушенных семейных прав, вызвана тем, что семейные правоотношения регулируются не только семейным, но и гражданским законодательством. Таким образом, формы и способы защиты семейных прав носят межотраслевой характер.

Ключевые слова: семья, член семьи, семейные правоотношения, защита семейных прав, формы защиты, способ защиты, осуществление семейных прав.

Каждый способ защиты гражданского права может применяться в определенном процессуальном или процедурном порядке и для семейных правоотношений. Этот порядок именуется формой защиты права. В науке гражданского права различают юрисдикционную и неюрисдикционную (судебную и внесудебную) форму защиты прав . Несомненно, эта терминологическая градация форм защиты прав носит условный характер, но она весьма удобна для их практического разграничения.

Полагаем, что под формой защиты понимается комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов.

Юрисдикционная форма защиты в соответствии с действующим законодательством допускает возможность защиты гражданских прав в судебном или административном порядке. Юрисдикционная форма защиты есть деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных и оспариваемых субъективных прав. Суть ее выражается в том, что лицо, права и законные интересы которого нарушены неправомерными действиями, обращается за защитой к государственным или иным компетентным органам (в суд, арбитражный, третейский суд, вышестоящую инстанцию и т. д.), которые уполномочены принять необходимые меры для восстановления нарушенного права и пресечения правонарушения.

В рамках юрисдикционной формы защиты семейных прав можно выделить три порядка защиты: общий (судебный), специальный и альтернативный.

По общему правилу защита семейных прав и охраняемых законом интересов осуществляется в судебном порядке (ч. 1 ст. 46 Конституции РФ) .

Основная масса гражданско-правовых интересов рассматривается районными, городскими, областными и иными судами общей юрисдикции. Наряду с ними судебную власть осуществляют арбитражные суды, которые разрешают споры, возникающие в процессе предпринимательской деятельности. По соглашению участников гражданского правоотношения спор между ними может быть передан на разрешение третейского суда. В тех случаях, когда конституционные права и свободы граждан нарушены или могут быть нарушены законом, примененным или подлежащим применению в конкретном деле, рассмотрение которого завершено или начато в суде или ином органе, граждане обладают правом на обращение в Конституционный Суд РФ. В качестве средства судебной защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов выступает, по общему правилу, иск, т. е. обращенное к суду требование об отправлении правосудия, с одной стороны, и обращенное к ответчику материально-правовое требование о выполнении лежащей на нем обязанности или о признании наличия или отсутствия правоотношения, с другой стороны.

Устанавливается, что защита семейных прав осуществляется судом по правилам гражданского судопроизводства, а в случаях, предусмотренных Семейным кодесом РФ — государственными органами или органами опеки и попечительства .

Например, законодатель предусматривает в п. 3 ст. 65 СК РФ, что место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей, а при отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей.

Специальным порядком защиты семейных прав и охраняемых законом интересов в соответствии с п. 1 ст. 8 СК РФ следует считать административный порядок. Он применяется в виде исключения из общего правила, т. е. только в прямо предусмотренных СК РФ случаях. В таком порядке происходит разрешение органом опеки и попечительства разногласий между родителями относительно имени и (или) фамилии ребенка, когда родители не смогли достигнуть соглашения по данному вопросу (п. 1 ст. 58 СК РФ).

Альтернативный порядок защиты семейных прав предусмотрен п. 2 ст. 65 СК РФ, если родители вопросы воспитания и образования детей не смогли решить по взаимному согласию, исходя из интересов детей и с учетом их мнения. С целью защиты своих семейных прав родители могут обратиться за разрешением этих разногласий в орган опеки и попечительства или в суд .

СК РФ предоставляет самим гражданам возможность решать, будут ли они осуществлять и защищать свои семейные права и совершать для этого необходимые действия, т. е. распоряжаться принадлежащими им семейными правами по своему усмотрению. Только в особых случаях, когда в защите семейных прав заинтересовано все общество, инициатива осуществления и защиты права члена семьи принадлежит прокурору или органу опеки и попечительства.

Гражданин вправе защищать семейные права всеми доступными способами, не запрещенными законом.

Таким образом, основной формой защиты семейных прав является судебная защита, так как возможность судебной защиты членами семьи своих семейных прав отнесена к основным началам семейного законодательства, что соответствует требованиям ст. 46 Конституции РФ, гарантирующей судебную защиту прав и свобод каждого гражданина России.

Норма о защите семейных прав закреплена и в других федеральных законах. Так, ст. 10 Федерального закона от 21.12.1996 № 159-ФЗ «О дополнительных гарантиях по социальной поддержке детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей» установлено, что за защитой своих прав дети-сироты и дети, оставшиеся без попечения родителей, а равно их законные представители, опекуны (попечители), органы опеки и попечительства и прокурор вправе обратиться в установленном порядке в соответствующие суды Российской Федерации. Защита нарушенных или оспоренных семейных прав происходит в суде общей юрисдикции в порядке искового производства или производства, возникающего из административно-правовых отношений. Суд рассматривает и разрешает споры о субъективном праве или охраняемом законом интересе, возникающие из семейных правоотношений между членами семьи. Кроме того, в суд могут обжаловаться решения и действия (бездействие) государственных органов и должностных лиц всех ветвей власти — законодательной, исполнительной и судебной, а также предприятий, учреждений, организаций всех форм собственности, органов местного самоуправления и отдельных государственных и муниципальных служащих, нарушающие те или иные семейные права (например, отказ органа ЗАГС в регистрации брака (п. 3 ст. 11 СК РФ), отказ органа местного самоуправления разрешить вступить в брак лицам, не достигшим брачного возраста (п. 2 ст. 13 СК РФ)).

Следует также иметь в виду, что любой гражданин имеет право обратиться в КС РФ с жалобой на неконституционность закона, который был применен в его деле и ущемил какие-либо его права, в том числе и семейные.

Основания, в силу которых граждане обращаются в суд за защитой семейных прав, весьма разнообразны и, как правило, указаны в СК РФ: расторжение брака (ст. 21); признание брака недействительным (ст. 27); раздел общего имущества супругов (п. 3 ст. 38); изменение и расторжение брачного договора (ст. 43); установление отцовства (статьи 49—50); оспаривание отцовства и материнства (ст. 52); разрешение разногласий между родителями о воспитании и месте жительства несовершеннолетних детей (статьи 65—66); осуществление родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка (ст. 66); устранение препятствий к общению ребенка с родственниками (ст. 67); защита родительских прав (ст. 68); лишение родительских прав (ст. 70); восстановление в родительских правах (ст. 72); ограничение родительских прав (ст. 73); отмена ограничения родительских прав (ст. 76); взыскание алиментов на несовершеннолетних детей и совершеннолетних нетрудоспособных детей (статьи 80 и 85); определение порядка участия родителей в дополнительных расходах на детей (ст. 86); взыскание с совершеннолетних детей алиментов на родителей (ст. 87); определение порядка несения совершеннолетними детьми дополнительных расходов на родителей (ст. 88); взыскание алиментов на супруга, бывшего супруга (статьи 89—90); взыскание с пасынков и падчериц алиментов на отчима или мачеху (ст. 97); признание недействительным соглашения об уплате алиментов (ст. 102); изменение размера алиментов и освобождение от уплаты взысканных в судебном порядке алиментов (ст. 119) и др.

Таким образом, к компетенции суда закон относит принятие решений по наиболее важным вопросам в сфере семейных правоотношений.

Защита семейных прав в предусмотренных законом случаях осуществляется также и государственными органами. К ним относятся не только федеральные органы исполнительной власти и органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, но и прокуратура, органы внутренних дел, органы ЗАГС, воспитательные учреждения.

Широкими полномочиями в сфере защиты семейных прав наделен прокурор. Его действия по защите семейных прав могут выражаться в предъявлении в суд ряда требований: о признании брака недействительным (ст. 28 СК РФ); о лишении родительских прав (ст. 70 СК РФ); об ограничении родительских прав (ст. 73 СК РФ); о признании недействительным соглашения об уплате алиментов (ст. 102 СК РФ); об отмене усыновления ребенка (ст. 142 СК РФ). Кроме того, прокурор обязан участвовать в делах о лишении, восстановлении и ограничении родительских прав (статьи 70, 72—73 СК РФ), об установлении усыновления ребенка (ст. 125 СК РФ; ст. 273 Гражданского процессуального кодекса РФ) и об отмене усыновления ребенка (ст. 140 СК РФ), независимо от того, по чьей инициативе возбуждено дело судом, а также осуществлять надзор за законностью отобрания ребенка у родителей органами опеки и попечительства (ст. 77 СК РФ) и в других случаях.

Защита прав несовершеннолетних детей, оставшихся без попечения родителей и находящихся в воспитательных, лечебных учреждениях и учреждениях социальной защиты населения, возлагается законом на администрацию этих учреждений (п. 1 ст. 147 СК РФ).

Должностные лица государственных органов и других организаций обязаны сообщать об известных им нарушениях прав и законных интересов ребенка в орган опеки и попечительства (п. 3 ст. 56 СК РФ).

Должностные лица образовательных, лечебных и иных учреждений любых форм собственности обязаны сообщать в орган опеки и попечительства сведения о детях, оставшихся без попечения родителей (ст. 122 СК РФ).

Защита семейных прав осуществляется и органами опеки и попечительства, но только в случаях, непосредственно предусмотренных законодательством. Вопросы организации и деятельности этих органов определяются уставами муниципальных образований в соответствии с законами субъектов Российской Федерации (ст. 121 СК РФ). Согласно ст. 121 СК РФ на органы опеки и попечительства возложена обязанность защиты прав и интересов детей, оставшихся без попечения родителей, что требует от них выявления, учета и устройства таких детей, а также последующего контроля за условиями их содержания и воспитания (статьи 122 и 123 СК РФ). Защита прав выпускников воспитательных учреждений — также обязанность органов опеки и попечительства (п. 3 ст. 147 СК РФ).

Представляется, что неюрисдикционная форма защиты семейных прав охватывает действия субъектов семейных правоотношений по защите принадлежащих им семейных прав и охраняемых законом интересов, которые совершаются ими самостоятельно, без обращения к государственным или иным компетентным органам. Такие действия С.В. Фадеева определяет как возможность управомоченного лица использовать дозволенные законом средства принудительного воздействия на правонарушителя, защищать принадлежащие ему права собственными действиями фактического порядка .

В юрисдикционную форму защиты семейных прав входят следующие способы защиты: признание права судом (установление отцовства); пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения (отобрание ребенка у родителей или у других лиц, на попечении которых он находится); признание сделки недействительной (признание недействительным брачного договора); принуждение к исполнению обязанности (взыскание алиментов в судебном порядке); прекращение, изменение правоотношения (отмена усыновления); иные способы, предусмотренные законом (сокращение объема семейных прав: суд может отступить от принципа равенства долей супругов в их общем имуществе).

Институт защиты законных прав и интересов направлен на восстановление нарушенных субъективных прав в области семейных правоотношений. Защита права допускается при наличии одного объективного факта нарушения. Наличие в семейном праве широкого спектра мер защиты стимулирует участников правоотношений надлежащим образом осуществлять свои права и исполнять обязанности, расширяет сферу борьбы с правонарушителями. Меры семейно-правовой ответственности предусматривают, во-первых, применение к правонарушителю определенной санкции, заключающейся в дополнительных обременительных обязанностях, во-вторых, обеспечение защиты прав управомоченного лица.

Таким образом, содержание защиты семейных прав раскрывается через механизм защиты, который, в свою очередь, формируется через взаимосвязанное содержание понятий формы и способа защиты семейных прав.

Список литературы

1. Гливинская И.Н. Некоторые вопросы ответственности и мер защиты в семейном праве // Семейное и жилищное право. 2009. № 3. С. 14.

3. О дополнительных гарантиях по социальной поддержке детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей: федер. закон от 21.12.1996 № 159-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1996. № 52. Ст. 5880.

5. О прокуратуре Российской Федерации: федер. закон от 17.01.1992 № 2202-1 // Российская газета. 1992. 18 февр.

6. Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан: закон РФ от 27.04.1993 № 4866-1 // Российская газета. 1993. 12 мая.

7. Семейный кодекс Российской Федерации: федер. закон от 29.12.1995 № 223-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1996. № 1.

8. Семейное право: Вопросы и ответы. Тема 5: Осуществление семейных прав и исполнение обязанностей. Меры защиты и ответственности в семейном праве. Пределы осуществления семейных прав. URL: http://www.bibliotekar.ru/semeynoe-pravo-2/ 13.htm

9. Сергеев А.П. Защита гражданских прав // Граж-данское право: учеб. в 3 т. Т. 1 / под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. М.: Проспект, 2005.

Формы брака по римскому праву и казахскому обычному праву

С. ЕСЕТОВА

Кандидат юридических наук, доцент

Казахского национального университета имени аль-Фараби

Казахстан, Алматы

Н.Б. СРЕДИНСКАЯ

Кандидат исторических наук, старший научный сотрудник

Санкт-Петербургского Института истории РАН

Заместитель директора Центра изучения римского права

в Санкт-Петербурге

Отправной точкой любого правового регламентирования является обычное право. Для него характерно отсутствие выраженных требований в скурпулезных точных постановлениях, потому что обычное право представляет собой границы либо типы дозволенного поведения.

В римском праве обычаи, «mores», заменяют указания законов и их значение не исчезает при переходе к государственному нормированию права. В казахском праве обычаи, «адат» — это совокупность народной юридической практики в самых разнообразных сферах имущественных и семейных отношений.

Основой любого общества является семья. Чтобы понять ценности традиционной правовой системы, необходим глубокий анализ правовых порядков, закрепляющих родственные отношения.

Родственные отношения — это основа этноса, общества, государства. Родственные отношения берут свое начало из маленьких ячеек. В традиционной племенной структуре семейно-родственные группы существовали как подразделения племени. Это относится как к римской, так и к казахской политико-правовой истории.

Рассмотрим общее и отличительное в формах брака по римскому и казахскому обычному праву.

Согласно Законам Двенадцати таблиц, римская семья была семьей строго патриархальной, то есть находящейся под неограниченной властью домовладыки, каким мог быть дед или отец. Такое родство называлось агнатическим, и все «подвластные» домовладыке были друг другу агнатами.

Когнатическое родство возникало с переходом агната (агнатки) в другую семью или с выделом из семьи. Так, дочь домовладыки, вышедшая замуж, подпадала под власть мужа (или свекра, если он был) и станови­лась когнаткой в отношении своей кровнородственной семьи. Когнатом становился и выделившийся из семьи сын (с разрешения отца).

Напротив, усыновленный и тем самым принятый в семью, становился по отношению к ней агнатом — со всеми связанными с тем правами, в том числе и на законную часть наследства.

Агнатическое родство имело несомненное превосходство над родс­твом кровнородственным, когнатическим, в котором нельзя не видеть реликт, пережиток родовых отношений.

Издревле в Риме существовали три формы заключения браков: две древнейших и одна сравнительно новая. Древнейшие совершались в торжественной обстановке и отдавали женщину-невесту под власть мужа. В первом случае (confarreatio) брак совершался в религиозной форме, в присутствии жрецов, сопровождался принесением в жертву специально изготовленных лепешек и торжественной клятвой жены следовать повсюду за мужем.

Вторая форма брака (coemptio) совершалась в виде покупки невесты (в манципационной форме).

Но уже Законы XII таблиц знают неформальный вид брака – «sine manu» — то есть «без власти мужа». Можно предположить, что этот брак диктовался нуждой обедневших патрицианских семей в союзе с богатыми плебейскими, но это только предположение. Как бы там ни было, но именно в этой форме брака — sine manu — женщина нашла себе значительную свободу, включая свободу развода (которой она не имела в «правильном браке»).

С разводом женщина забирала свое собственное имущество, внесенное в общий дом в качестве приданого, как равно и благоприобретенное после вступления в брак.

С течением времени именно браку sine manu было обеспечено наибольшее распространение.

Специфической особенностью брака sine manu было то, что его следовало возобновлять ежегодно, иначе на основании Законов супруг получал все права, как в браке cum manu, в силу давности владения. Для сохранения брака в форме sine manu жена в положенный день на три дня уходила из мужнего дома (к родителям, друзьям) и тем прерывала срок давности.

Издержки на содержание семьи лежали, естественно, на муже, ибо брак был патриархальным, но мужу, конечно, не воспрещалось распоря­жаться приданым, принесенным женой. Оно было его собственностью.

По преданию, первый развод в Риме имел место в 231 г. до н.э., однако, очевидно, что семьи в Риме распадались и раньше. Так в Законах XII таблиц уже встречается статья, регулирующая эту сферу семейно-брачного права.

Развод был доступен мужу при всех формах брака, для жены же только в браке sine manu. Для формального развода мужу достаточно было произнести жене «Бери свои вещи и иди прочь» и отнять ключ.

Характерной чертой классической эпохи является прогрессирующее разложение патриархальной семьи. Брак с мужней властью уже ко II в. н.э. выходит из употребления, а проживание жены в доме мужа в течение года уже не влечет за собой автоматически возникновения власти мужа. Становится распространенной новая форма брака без мужней власти «sine manu mariti». Женщина, вступая в такой брак, не порывала со своей прежней семьей, сохраняла определенную имущественную самостоятельность, получала некоторые права в отношении детей.

Брак без мужней власти мог быть легко расторгнут по обоюдному согласию супругов, а также по требованию одного из них. На общем фоне кризиса римского рабовладельческого общества ослабли и семейные связи, разводы стали обычным явлением. Широкое распространение получил так называемый конкубинат — неоформленное постоянное сожительство мужчины и женщины. Стремясь преодолеть негативные явления в сфере семейных отношений, император Август издал закон, предусматривающий санкции за безбрачие и бездетность. Даже из двух консулов преимущество по службе получал тот, у кого было больше детей.

В связи с участившимися разводами, задевавшими интересы и богатых римских семей, были введены новые правила, касающиеся приданого, с тем, чтобы гарантировать положение состоятельных римлянок, часто становившихся жертвами в браках, в которые мужчины вступали исключительно из корысти. Хотя приданое по-прежнему считалось собственностью мужа, последний должен был использовать его в целях устройства совместной жизни и терял его в случае развода. Со времени Августа муж не мог отчуждать земельный участок, полученный им в качестве приданого, без согласия жены или ее родственников (когнатов).

Разложение патриархальной семьи нашло свое выражение и в ослаблении отцовской власти. Усилилась имущественная самостоятельность подвластных членов семьи. Сыновья нередко получали от отца особое имущество (пекулий) для занятия земледелием, ремеслом или торговлей. Юридически собственником пекулия и всего того, что было приобретено сыном, считался отец. Но фактически пекулий все более обосабливался, особенно когда речь шла о земельном участке, выделенном сыну в связи с его поступлением на военную службу. Практически сын получал такую землю в собственность, мог оставить ее своим наследникам и даже вступать по поводу данного имущества в сделки со своим отцом.

У казахов традиционная общественная организация представляет сочетание как племенных групп, связанных узами генеалогического родства, так и сословных групп, стоящих вне генеалогии. Родственные отношения регулировали на нижнем уровне взаимоотношения родственников, на среднем уровне — отношения внутри рода, а на верхнем уровне — государственные проблемы. В разной отрасли жизни и общества используются такие понятия, как род, родные, двоюродные, родная страна, семь поколений, патронимия и т.д.

Исследователь Н.И. Гродеков особо отмечает соблюдение принципа кровного родства: «При каждом сватовстве не высчитывают, сколько поколений прошло после общего предка обоих сватов, ибо всегда известно, какие колена могут заключать между собою браки, так как они представляют седьмые или более дальние поколения общего предка. Равно известно, какие колена и подколена не могут заключать браков, потому что со времени разделения их прошло меньше семи поколений».

Семейно-брачные отношения в традиционном казахском обществе регламентировались нормами Второго (Семейно–брачный закон, где устанавливался порядок заключения и расторжения брака, права и обязанности супругов, имущественные права членов семьи) и Седьмого (Закон о вдовах, регламентирующий имущественные и личные права вдов и сирот, а так же обязательства по отношению к ним общины и родственников умерших) разделов свода законов Жеты Жаргы (Zhety Zhargy).

Форма искусственного родства, существовавшая у римлян, а также у многих народов мира, казахам неизвестна. По мнению Я.С. Смирновой, это объясняется отсутствием феодальных отношений, так как прием детей на воспитание и усыновление свойственно больше феодальной среде.

Хотя казахскому обычному праву известен институт усыновления, однако на усыновление могли брать детей только близких родственников.

У казахов господствовала малая индивидуальная семья, состоявшая, как правило, из супругов, престарелых родителей и не вступивших в брак детей.

Существование большой патриархальной семьи противоречило особенностям кочевого скотоводческого хозяйства, требовавшего дисперсного размещения хозяйства, особенно в зимнее время.

Главой семьи считался муж, обладавший правом распоряжения всей собственностью, однако, не в ущерб интересам других членов семьи. Жена распоряжалась собственностью наряду с мужем. Вдова получала права главы семьи до совершеннолетия сыновей при условии проживания среди родственников мужа.

Кочевой образ жизни, требовавший активного участия женщин в производственной деятельности, обусловил большую свободу казашек в семье и общественной жизни. Вместе с тем казахское обычное право предусматривало полигамию. Адат не ограничивал количество жен, большая часть семей была парными, и лишь состоятельные казахи могли себе позволить двух жен. Большее количество жен было редкостью. Старшая жена – байбише, пользовалась более широкими правами по сравнению с младшей — токал, но каждая жена в обязательном порядке выделялась в отдельное хозяйство.

Обычное право оговаривало обособленность имущества жены. Она была собственницей своего приданого и скота, полученного от мужа при выделении в самостоятельное хозяйство. Муж не имел права распоряжаться приданым жены, при разводе приданое оставалось за ней.

В отличие от римского права казахское обычное право знало множество форм брака. Самой распространенной формой брака был калымный брак. Брак считался юридическим состоявшимся после уплаты калыма – выкупа за невесту. Договор о браке заключался родителями. По соглашению сторон он мог быть расторгнут при условии возврата полученного калыма.

Размер и состав калыма в разных регионах был разным, его границы обычным правом твердо не устанавливались. Допускалась уплата калыма вещами, деньгами, по частям, уплата символического калыма из нескольких голов скота – округленный калым.

Отец невесты обязан дать приданое, в состав которого входило все движимое и недвижимое имущество. Состав приданого строго не определялся, но свадебная юрта, саукеле – головной убор должны были быть обязательно. Кроме этого, в состав приданого обычно входили комплект одежды, постель, домашняя утварь, скот. Размер приданого примерно соответствовал размеру калыма.

Бескалымный брак практиковался довольно редко. Обычно побратимы заранее договаривались поженить своих будущих детей без уплаты калыма.

При колыбельном сговоре размеры калыма были значительно меньше, чем при обычном калымном браке.

При обменном браке стороны заключали два перекрестных брака, при этом калым не выплачивался.

Отношение адата к бракам с похищением было различным. Похищение женихом засватанной невесты не было тяжким преступлением, особенно если калым был уплачен. Обычно дело заканчивалось примирением.

Похищение засватанной чужой невесты считалось тяжким преступлением. В случае, если девушка оставалась у похитителя платился двойной калым, а если она возвращалась к прежнему жениху штраф равнялся калыму.

Похищение не засватанной невесты с ее согласия сопровождалось обращением к ее родителям с просьбой о прощении и уплатой штрафа. В этом случае начиналась обычная процедура сватовства и женитьбы, но отец невесты мог отказаться от выделения приданого. Похищение же без согласия невесты считалось тяжелым преступлением, и виновные подвергались большому штрафу.

К браку с отработкой прибегали не имеющие родственников мужчины. Жених работал в семье невесты до тех пор, пока не вносил весь выкуп и после женитьбы оставался в ауле тестя.

Левират или аменгерство было одной из древних форм брака. Вдова после смерти мужа должна была по истечении года выйти замуж за одного из братьев мужа. Целью данного брака было желание сохранить хозяйство от дробления и оставить детей в общине отца. Обычное право предусматривало и другие варианты. Вдова могла выйти замуж за постороннего, но в этом случае она лишалась родительских прав на детей, а ее избранник платил выкуп аменгеру.

В случае смерти жены муж имел право жениться на не засватанной младшей сестре жены – сороратный брак. Однако ее отец мог отказать в женитьбе, поскольку сороратное право не было таким же обязательным, как и левиратное.

Кроме основных форм брака у казахов в XV-XVIII веках практиковались браки на пленницах, захваченных в войнах. В этом случае процедура брака была упрощенной, калым и приданое отсутствовали, часто пленницы были на правах наложниц, становясь законными женами только после рождения детей.

Расторжение браков по обычному праву допускалось по воле мужа в случае неверности жены или ее «непочтительности». В этом случае муж отпускал жену к ее родителям с частью приданого или вместе с детьми, возвратив ей приданое.

Нормы адата допускали развод по инициативе жены в двух исключительных случаях: при явной неспособности мужа к половой жизни и систематических истязаниях мужем.

Таким образом, семейно-брачное обычное право казахов было полностью приспособлено к полукочевому скотоводческому хозяйству и соответствовало социально-экономическим отношениям, господствовавшим в обществе.

Для регулирования общественных отношений пользуются тремя родственными узами: первое — родственники отца, вторая — сторона матери, а третье — сторона супруга. Эти взаимоотношения регулировали не только проблемы родственные, но и региональные проблемы.

В истории человечества большое значение принадлежит системе брачных запретов как первоначальной форме социорегулятивной функции формирующихся обществ. На основе запрета на инцест между близкими и ближайшими родственниками формировались в последующем нормы экзогамии. Необычайно строго следили за соблюдением экзогамных норм в казахском обществе. Формальная структура этноса, основанная на родственных началах, не допускала каких-либо отклонений. Экзогамные нормы нашли отражение в обычном праве казахов, допускавшем самые строгие наказания за эти нарушения.

Нарушение экзогамной нормы «жетi ата» очень сильно отрицалось обществом. За эти нарушения следовало суровое наказание, вплоть до изгнания из общины. Но в связи с ослаблением традиционных правовых обычаев наказания были менее жестокими. И для современного казахского общества запрет на брак по седьмое колено остается священным. В современной семье все члены должны хорошо знать свою родословную до седьмого колена. Несоблюдение традиций и незнание своей родословной порицается обществом, про таких говорят: не знающий своих семь поколений — невежда, а знающий будет заботиться не только о своей родословной, но и о судьбе семи стран.

Таким образом, отличия в правовом регулировании и формах брака по римскому и казахскому обычному праву обусловлены хозяйственной основой. Однако в любом случае, основная цель брака – сохранение семьи и имущества, защита интересов рода.