Хозяйственного партнерства

Хозяйственного партнерства

С 1 июля этого года вступает в силу новая редакция п. 2 ст. 50 ГК РФ и Федеральный закон от 03.12.2011 № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах». Теперь юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных партнерств.

Зачем ввели новую ОПФ

Еще когда закон о хозяйственных партнерствах был законопроектом, в пояснительной записке к нему было сказано: «ни одна из существующих организационно-правовых форм не соответствует специфическим требованиям участников инновационной (в том числе венчурной – особо рисковой) деятельности, а также международным стандартам их осуществления».

Организационно-правовая форма (ОПФ) в виде хозяйственного партнерства по своей сути находится между хозяйственным товариществом и хозяйственным обществом. Цель создания такой ОПФ – защитить договорные условия хозяйственных отношений между собственниками бизнеса (в том числе инвесторами), обеспечить баланс интересов собственников бизнеса в зависимости от степени их реального участия в этом бизнесе. В соглашении об управлении хозяйственным партнерством стороны могут свободно распределить между собой права и обязанности, прибыль и расходы как угодно.

В соглашении об управлении могут участвовать не только владельцы бизнеса, но и третьи лица, например, сотрудники. Соответственно, такая форма ведения бизнеса является стимулом для плодотворной совместной работы и мотивации сотрудников, которые, будучи участниками соглашения, имеют право на дивиденды. В соглашении можно предусмотреть, что в случае увольнения сотрудник теряет свою долю в партнерстве.

Преимуществами хозяйственного партнерства являются возможность гибкого регулирования отношений с инвесторами и партнерами, общее правило об отсутствии требований к уставному капиталу и величине чистых активов, а также специальные правила о защите интеллектуальной собственности хозяйственного партнерства от взысканий.

Хозяйственные партнерства могут быть востребованы в консалтинговых, бухгалтерских, юридических, аудиторских фирмах, в IT-отрасли. Хозяйственные партнерства нужны для инвестиций в start-up (в русской транскрипции — стартап), когда инвестор вкладывает деньги не только в проект, но и в специалистов, создающих интеллектуальный продукт и заинтересованных в его продвижении и выпуске новых версий, образцов, совершенствовании технологии. Интерес инвестора заключается в росте капитализации компании с целью ее перепродажи в дальнейшем.

Правовые вопросы создания и деятельности хозяйственного партнерства

Хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, управляют которой участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением о партнерстве (п. 1 ст. 2 Федерального закона от 03.12.2011 № 380-ФЗ, далее – Закон № 380-ФЗ). Участниками партнерства могут быть граждане и юридические лица, их не может быть менее 2-х и более 50-ти. Фирменное наименование партнерства должно содержать слова «хозяйственное партнерство». Предмет и цели деятельности партнерства оговариваются его уставом и соглашением об управлении партнерством.

Учреждение партнерства осуществляется по решению его учредителей. В решении отражаются следующие вопросы (п.2 ст. 8 Закона № 380-ФЗ):

— учреждение партнерства;

— заключение соглашения об управлении партнерством;

— избрание органов управления партнерством.

Единоличный исполнительный орган партнерства (генеральный директор, президент и другие) избирается из числа участников партнерства в порядке и на срок, определяемый уставом.

При учреждении партнерства утверждается его аудитор (аудиторская организация или индивидуальный аудитор). Учредительным документом является устав. Партнерство считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в порядке, установленном законом о госрегистрации (от 08.08.2001 № 129-ФЗ).

Устав партнерства является публичным документом и должен предоставляться для ознакомления любому третьему лицу, а соглашение о партнерстве разглашается только с согласия исполнительного органа, засвидетельствованного в нотариальном порядке. Соглашение об управлении партнерством, все изменения и дополнения к нему должны быть удостоверены нотариусом и храниться у нотариуса. На госрегистрацию предоставляется только устав.

Законом № 380-ФЗ предусмотрены следующие ограничения прав партнерства в виде запретов:

— на эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

— на размещение рекламы своей деятельности;

— на учреждение юридических лиц или участие в них (за исключением союзов и ассоциаций).

Обратите внимание! По мнению разработчиков закона, запрет на рекламу не запрещает представлять деятельность хозяйственного партнерства конкретным инвесторам или определенному кругу лиц.

Кроме этого, права хозяйственного партнерства могут быть ограничены уставом партнерства или соглашением об управлении партнерством. Например, соглашением об управлении может быть ограничено право на выход из состава партнерства. Виды деятельности партнерства также ограничены предметом и целями деятельности, закрепленными в уставе и соглашении об управлении (п. 3 ст. 2 Закона № 380-ФЗ).

Соглашением об управлении партнерством могут регулироваться не только права и обязанности его членов, но и иных лиц, не являющихся участниками партнерства. Хозяйственное партнерство само может быть стороной в соглашении об управлении этим же партнерством.

Права и обязанности участника партнерства, закрепленные в соглашении об управлении, при выходе из состава партнерства передаются новому участнику в соответствии со специальным договором. Этот договор заключается между приобретателем доли в складочном капитале партнерства и участниками партнерства.

Участник партнерства в следующих случаях может быть исключен из партнерства только в судебном порядке:

— участник партнерства нарушает свои обязанности, возложенные на него Законом № 380-ФЗ или соглашением об управлении партнерством;

— своими действиями (бездействием) участник делает невозможным деятельность партнерства или существенно ее затрудняет.

Во внесудебном порядке исключение из хозяйственного партнерства допускается по единогласному решению остальных участников партнерства и только в случае невнесения участником вклада (части вклада) в складочный капитал партнерства.

Решение об исключении может быть обжаловано участником в суд (п. 2 ст. 7 Закона № 380-ФЗ).

Ответственность в партнерстве

Участники партнерства не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов. Партнерство не отвечает по обязательствам своих участников.

Партнерство несет ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом. Если при недостаточности имущества партнерства требуется обращение взыскания на принадлежащие ему исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, обязательства партнерства от его имени могут быть исполнены участником (участниками) партнерства с правом регрессного иска к нему.

Устав партнерства

В уставе партнерства должны содержаться следующие положения (п. 2 ст. 9 Закона № 380-ФЗ):

— полное фирменное наименование партнерства;

— цели и виды деятельности;

— место нахождения;

— общий размер и состав складочного капитала;

— порядок хранения документов партнерства, номер лицензии и место нахождения нотариуса по месту нахождения партнерства, у которого удостоверяется и подлежит хранению соглашение об управлении партнерством;

— наличие или отсутствие в партнерстве соглашения об управлении партнерством и об участии или неучастии самого партнерства в соглашении об управлении;

— порядок и срок избрания единоличного исполнительного органа партнерства, порядок его деятельности и принятия им решений.

Изменения в устав вносятся только по единогласному решению участников партнерства. Внесенные в устав изменения подлежат госрегистрации в установленном порядке.

Соглашение об управлении партнерством

Обязательные нормы соглашения об управлении партнерством предусмотрены п. 6 ст. 6 Закона № 380-ФЗ.

Соглашение содержит:

— сведения о предмете деятельности партнерства;

— условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками партнерства вкладов в складочный капитал, порядке изменения долей участников партнерства в складочном капитале;

— условия ответственности участников партнерства за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал;

— условия обеспечения конфиденциальности информации об условиях участия участников партнерства и иных лиц в партнерстве, о содержании его деятельности;

— ответственность участников за нарушение конфиденциальности;

— порядок разрешения возможных споров между участниками соглашения.

Кроме этого, пунктом 7 ст. 6 Закона № 380-ФЗ установлены положения, которые могут быть включены в соглашение об управлении.

Складочный капитал партнерства

Законом № 380-ФЗ не регулируются размер складочного капитала и сроки его формирования. Порядок внесения вкладов в складочный капитал партнерства устанавливается соглашением об управлении партнерством. Каждый участник партнерства обязан внести вклад. Вклад может осуществляться деньгами, другими вещами, имущественными правами или иными правами, имеющими денежную оценку. Соглашением может быть предусмотрено последовательное внесение участниками вкладов.

Денежная оценка неденежных вкладов (либо назначение оценщика) утверждается единогласным решением всех участников партнерства. При недостижении согласия вклады вносятся в денежной форме.

Вкладом в хозяйственное партнерство не могут быть ценные бумаги, за исключением облигаций хозяйственных обществ. Такие облигации должны отвечать требованиям, установленным приказом ФСФР от 19.04.2012 № 12-26/пз-н (зарегистрирован в Минюсте 09.06.2012). Это – облигации, срок погашения которых не наступил, и которые соответствуют хотя бы одному из следующих требований:

1) облигации включены в список ценных бумаг, допущенных к торгам на фондовой бирже или ином организаторе торговли на рынке ценных бумаг;

2) облигации хозяйственного общества, номинальная стоимость которых в совокупности с номинальной стоимостью иных размещенных и находящихся в обращении облигаций того же хозяйственного общества не превышает размер его уставного капитала;

3) облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией.

К партнерству переходит доля участника партнерства (п.п. 5 и 6 ст. 11 Закона № 380-ФЗ):

— вышедшего из партнерства путем отказа от участия в партнерстве;

— исключенного из партнерства.

Партнерство вправе приобретать и отчуждать доли в своем складочном капитале без каких-либо ограничений, за исключением случаев, когда соглашением об управлении партнерством установлены такие ограничения или запрет (п.п. 1 и 2 ст. 17 Закона № 380-ФЗ).

Реестр партнерства

Партнерство ведет реестр участников с указанием сведений:

— о каждом участнике, размере его доли в складочном капитале и внесении им вклада;

— о размерах долей, принадлежащих партнерству, датах их перехода к партнерству или приобретения партнерством.

Сведения о составе участников партнерства вносятся в ЕГРЮЛ. Сведения о долях участников, их размере и стоимости в ЕГРЮЛ не отражаются.

Реорганизация партнерства

Реорганизация партнерства может быть осуществлена только в форме преобразования в акционерное общество.

Глоссарий

Венчурные предприятия, фирмы (от англ. venture – рискованное предприятие) – небольшие предприятия, фирмы, занимающиеся прикладными научными исследованиями и разработками, проектно-конструкторской деятельностью, внедрением технических нововведений, технологических новшеств.

Венчурное финансирование – финансирование, сопряженное с повышенным риском. Венчурный финансовый капитал обычно вкладывается в новую технику, технологию, освоение новых производств.

Венчурные операции – денежные операции и операции с ценными бумагами, связанные с кредитованием и финансированием технических нововведений, научных исследований и разработок, внедрения изобретений и открытий.

С 1 июля 2012 г. вступает в действие Федеральный закон от 03.12.2011 № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах», который вводит в систему российского гражданского законодательства новую организационно-правовую форму юридических лиц. Хозяйственное партнерство сочетает элементы ООО и товарищества, однако имеет и кардинальные отличия. Об особенностях нового гражданско-правового института и пойдет речь в сегодняшнем выпуске.

Хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, деятельностью которой управляют участники партнерства, а также иные лица в пределах и объеме, предусмотренных соглашением об управлении партнерством.

обратите внимание

По своей правовой природе хозяйственные партнерства представляют собой новый для российского законодательства вид юридического лица, сочетающий признаки общества с ограниченной ответственностью и хозяйственных товариществ. Партнерства предлагается использовать, в первую очередь, для реализации венчурных и инновационных бизнес-проектов.

Виды деятельности, которыми может заниматься хозяйственное партнерство, Федеральным законом от 03.12.2011 № 380-ФЗ (далее — Закон) инновационной сферой не ограничиваются. Законом установлена общая правоспособность таких юридических лиц за некоторыми исключениями.

Так, хозяйственное партнерство:

  • не вправе осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
  • не может быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций;
  • не вправе размещать рекламу своей деятельности (на наш взгляд, это является существенным ограничением, так как отсутствие возможности привлечения рекламы может создать сложности для деятельности любой коммерческой организации).

Как любое другое юридическое лицо, партнерство считается созданным с момента государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон о госрегистрации юрлиц). При этом создание партнерства возможно только путем учреждения. Создавать его путем реорганизации существующего юридического лица запрещено.

Учредительные документы

Единственным учредительным документом партнерства является устав, который должен содержать следующие сведения:

1) полное фирменное наименование партнерства;

2) цели и виды деятельности;

3) место нахождения;

4) размер и состав складочного капитала;

5) порядок хранения документов, номер лицензии и место нахождения нотариуса по месту нахождения партнерства, у которого удостоверяется и подлежит хранению соглашение об управлении партнерством;

6) наличие (отсутствие) соглашения об управлении партнерством и об участии (неучастии) в соглашении самого партнерства;

7) порядок и срок избрания единоличного исполнительного органа, порядок его деятельности и принятия решений.

Законом установлено единогласное принятие решения о внесении изменений в устав партнерства его участниками. Такие изменения подлежат государственной регистрации в порядке, установленном Законом о госрегистрации юрлиц, и приобретают силу для третьих лиц с момента регистрации.

Еще один ключевой документ — соглашение об управлении партнерством, заключаемое при создании данного юридического лица и регулирующее права и обязанности участников (помимо предусмотренных Законом), лиц, не являющихся участниками партнерства, а также порядок и сроки осуществления прав и исполнения обязанностей.

По смыслу положений Закона об учреждении партнерства соглашение об управлении является обязательным документом, решение по вопросу заключения которого должно приниматься при учреждении партнерства. Между тем, в числе сведений, которые должны содержаться в уставе партнерства, предусмотрена информация о наличии или отсутствии в партнерстве соглашения об управлении (подп. 6 п. 2 ст. 9 Закона). Исходя из указанной нормы, можно предположить возможность существования партнерства без заключенного участниками соглашения об управлении.

Одновременно в подп. 5 п. 2 той же статьи указано, что в составе сведений, обязательных к отражению в уставе, относятся: порядок хранения документов, номер лицензии и место нахождения нотариуса по месту нахождения партнерства, у которого удостоверяется и подлежит хранению соглашение об управлении. Таким образом, усматривается коллизия норм в части регулирования вопроса об обязательности заключения соглашения об управлении партнерством.

Сторонами соглашения должны выступать все участники партнерства. Кроме того, таковыми могут быть лица, не являющиеся участниками партнерства.

обратите внимание

Впервые лица, не являющиеся участниками юридического лица, получают законодательно закрепленное право принимать участие в определении порядка управления им, что, несомненно, повысит инвестиционную привлекательность данной организационно-правовой формы.

Участником соглашения об управлении может являться само партнерство, если это предусмотрено уставом. Такое положение, когда партнерство, по сути, становится участником договора с самим собой, может вызвать, на наш взгляд, многочисленные вопросы в процессе его применения на практике.

Изменение условий соглашения, за исключением случаев, предусмотренных Законом, возможно только по общему согласию сторон, а если оно не достигнуто — по решению суда. В отличие от закрепленного в Законе общего принципа голосования по вопросам, связанным с изменением условий соглашения, в том числе при приеме в партнерство новых участников, каждый участник соглашения имеет один голос вне зависимости от размера принадлежащей ему доли в складочном капитале и условий соглашения, определяющих права участника в управлении партнерством.

Предмет соглашения об управлении партнерством определен в Законе достаточно широко. В частности, соглашение может содержать любые не противоречащие Закону и другим законодательным актам РФ условия по вопросам управления, деятельности, реорганизации и ликвидации партнерства, за исключением случаев, если в соответствии с Законом такие положения должны содержаться в уставе.

Соглашение заключается в письменной форме и в отличие от устава не подлежит госрегистрации; сведения о нем и его положениях не вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц.

Законом предусмотрена обязательность нотариального удостоверения соглашения об управлении, а также любых вносимых в него изменений. При этом внесенные поправки вступают в силу для участников соглашения и третьих лиц с момента такого удостоверения.

Как указывалось, Закон установил особый порядок хранения соглашения — у нотариуса по месту нахождения партнерства, сведения о котором должны в обязательном порядке отражаться в уставе и предоставляться для ознакомления кредиторам и иным лицам, вступающим в гражданско-правовые отношения с партнерством, при условии письменного согласия единоличного исполнительного органа. При этом подпись единоличного исполнительного органа на согласии должна быть засвидетельствована нотариусом; в противном случае оно считается недействительным.

обратите внимание

Соглашение не является публичным документом, в отличие от устава, ознакомиться с которым, по сути, может любое заинтересованное лицо, обратившееся с соответствующим запросом в регистрирующий орган.

Круг лиц, имеющих право ознакомиться с соглашением об управлении, ограничен. К ним относятся кредиторы и лица, которые вступают с партнерством в гражданско-правовые отношения. Получение доступа к ознакомлению обусловлено процедурой получения предварительного согласия единоличного исполнительного органа. Представляется, что указанные меры направлены на ограничение доступа сторонних лиц к основному, по сути, документу партнерства, детально регулирующему вопросы его функционирования и управления.

Участники

Участниками партнерства могут быть граждане и (или) юридические лица. Общее число участников не должно быть более 50. В случае превышения указанного предела партнерство в течение года должно преобразоваться в акционерное общество.

В отличие от хозяйственных обществ партнерство не может быть учреждено одним лицом, равно как и состоять из единственного участника. Если число участников партнерства уменьшится до одного, оно должно быть преобразовано в акционерное общество или ликвидировано.

Как и в хозяйственных обществах, участники партнерства не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с его деятельностью в пределах сумм внесенных вкладов. Думается, что ограниченная ответственность участников по обязательствам партнерства сделает такой вид юридических лиц привлекательным инвестиционным инструментом.

Партнерство, в свою очередь, также не отвечает по обязательствам участников. При этом согласно Закону договоры партнерства с кредиторами — субъектами предпринимательской деятельности могут содержать условия о полном или частичном прекращении обязательств партнерства перед ними при наступлении условий, указанных в договоре, из которого возникли соответствующие обязательства.

Также законодательно закреплена возможность полного или частичного исполнения обязательства партнерства перед его кредиторами от имени партнерства одним, несколькими или всеми участниками в случае, если в связи с отсутствием или недостаточностью у партнерства имущества для удовлетворения обязательств потребуется обращение взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности. Таким образом, введен особый способ защиты исключительных прав партнерства на принадлежащие ему результаты интеллектуальной деятельности.

При этом участники, исполнившие обязательства партнерства, имеют право регрессного требования к нему в размере удовлетворенного требования.

Характер прав участников партнерства напоминает права участников ООО. Так, участники партнерства вправе:

  • участвовать в управлении его деятельностью;
  • получать информацию о деятельности партнерства, знакомиться с его бухгалтерской отчетностью и иной документацией;
  • продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли в складочном капитале (если иное не установлено соглашением об управлении) партнерству, одному или нескольким участникам либо другому лицу;
  • получить в случае ликвидации партнерства часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость в порядке, установленном Законом и соглашением об управлении;
  • выйти из партнерства, заявив об отказе от участия, если такая возможность предусмотрена соглашением об управлении, либо потребовать приобретения партнерством, его участниками или иными лицами принадлежащей им доли в складочном капитале в случаях, предусмотренных соглашением об управлении.

Участники партнерства обязаны:

  • вносить вклады в складочный капитал;
  • не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности партнерства.

Между тем, Законом предусмотрена возможность непропорционального распределения прав и обязанностей участников, при условии закрепления этого в соглашении об управлении.

Управление деятельностью партнерства, как и в ООО, осуществляется пропорционально принадлежащим участникам долям в складочном капитале, если иное не установлено в Законе и (или) соглашении об управлении. Устранение всех участников от участия в управлении деятельностью партнерства не допускается.

Складочный капитал

Складочный капитал партнерства формируется за счет вкладов участников.

В отличие от хозяйственных обществ, минимальный размер складочного капитала партнерства не установлен.

обратите внимание

Одной из ключевых особенностей партнерства как специфической организационно-правовой формы юридических лиц, созданной, в первую очередь, для реализации инновационных проектов, является возможность поэтапного формирования складочного капитала.

При этом Закон установил жесткие условия материальной ответственности участников партнерства за неисполнение обязанности по первоначальному внесению вклада. Так, если иное не предусмотрено соглашением об управлении, при неисполнении участником партнерства обязанности по первоначальному внесению вклада (части вклада) (при условии предусмотренного в соглашении последовательного внесения), участник обязан уплатить проценты, начисленные на сумму задолженности исходя из действующей ставки рефинансирования Центробанка РФ, а также неустойку в размере 10% годовых с невнесенной части вклада за каждый день просрочки.

В отношении нарушения участником обязанности по последующему внесению части вклада в складочный капитал (если соглашением об управлении предусмотрено последовательное внесение вклада) установлены иные последствия. В этом случае часть доли участника, соответствующая невнесенной части вклада, переходит к другим участникам пропорционально размеру или стоимости принадлежащих им долей с переходом на них в соответствующих долях обязанности по внесению соответствующего вклада.

обратите внимание

Неисполнение обязанности по первоначальному или последующему внесению вклада (части вклада) может являться основанием для исключения участника из партнерства.

Вклад может осуществляться деньгами, другими вещами или имущественными правами, либо иными правами, имеющими денежную оценку. В качестве вклада не могут рассматриваться ценные бумаги, за исключением облигаций хозяйственных обществ, определяемых уполномоченным органом исполнительной власти в сфере финансовых рынков.

Если иное не предусмотрено соглашением, денежная оценка имущества и иных объектов гражданских прав, вносимых в качестве вклада, утверждается единогласным решением всех участников партнерства.

Таким образом, Законом при формировании складочного капитала хозяйственного партнерства не предусмотрено обязательное привлечение независимого оценщика. Для сравнения: в соответствии с п. 2 ст. 15 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале, оплачиваемой неденежными средствами, превышает 20 000 руб., в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик, если иное не предусмотрено законом. Номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную оценщиком.

При недостижении согласия по вопросу денежной оценки имущества и иных объектов гражданских прав, вносимых в качестве вклада, или об утверждении оценщика вклад вносится в денежной форме.

Соглашением об управлении также могут быть установлены виды имущества и иных объектов гражданских прав, которые не могут быть внесены в складочный капитал.

Партнерство должно вести реестр участников с указанием сведений о каждом из них, размере его доли и внесении вклада, а также о размерах долей, принадлежащих партнерству, датах их перехода к партнерству или приобретения им.

Сведения о составе участников партнерства вносятся в ЕГРЮЛ в соответствии с Законом о госрегистрации юрлиц. При этом сведения о принадлежащих участникам долях, в том числе их размере и стоимости, в ЕГРЮЛ не включаются.

Смена участников

Новые участники принимаются в партнерство по единогласному решению всех участников.

Выбытие участника возможно в результате:

  • выхода из партнерства, при условии, что такая возможность предусмотрена соглашением об управлении (а не уставом, как предусмотрено в отношении ООО). При этом выход участников, в результате которого в партнерстве не остается ни одного участника, не допускается;
  • исключения из партнерства;
  • передачи доли в складочном капитале путем ее продажи или отчуждения иным образом другому участнику, партнерству либо третьему лицу;
  • иных предусмотренных Законом случаях.

Выход участника из партнерства не освобождает его от обязанности перед партнерством по внесению вклада в складочный капитал, возникшей до подачи заявления о выходе.

Если иное не предусмотрено соглашением:

  • участник партнерства вправе передать свою долю в складочном капитале путем ее продажи или отчуждения иным образом другому участнику, партнерству либо третьему лицу;
  • при передаче доли иному лицу к нему переходят полностью или в соответствующей части права и обязанности участника партнерства, передавшего долю, в том числе права и обязанности, приобретенные данным участником в соответствии с соглашением об управлении партнерством, условия которого принимаются приобретателем доли путем присоединения к соглашению об управлении партнерством в целом;
  • участники партнерства пользуются преимущественным правом покупки доли участника по цене предложения третьему лицу или по отличной от указанной и заранее определенной соглашением об управлении цене пропорционально размерам своих долей в складочном капитале;
  • партнерство пользуется преимущественным правом покупки доли участника по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной соглашением об управлении цене, если другие участники не использовали свое преимущественное право.

Соглашением также может быть предусмотрена возможность участников или партнерства воспользоваться преимущественным правом покупки не всей предлагаемой для продажи доли в складочном капитале. Оставшаяся доля может быть продана третьему лицу после реализации указанного права партнерством или его участниками по цене и на условиях, указанных в соглашении.

При продаже доли с нарушением преимущественного права покупки (если такое право установлено соглашением об управлении) любой участник (участники) либо партнерство в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о данном нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Сделка по отчуждению доли, в том числе предусматривающая обязательство совершить такую сделку при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства, должна быть заверена нотариусом. Несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность такой сделки.

Партнерство не позднее следующего рабочего дня после совершения сделки должно быть письменно уведомлено о совершении сделки по отчуждению доли в складочном капитале с представлением доказательств ее совершения.

Приобретатель доли осуществляет права и исполняет обязанности участника партнерства с момента уведомления.

Таким образом, момент перехода права собственности на долю в складочном капитале хозяйственного партнерства аналогичен положению, действовавшему до 1 июля 2009 г. в отношении ООО, согласно которому приобретатель доли (части доли) в уставном капитале общества осуществлял права и нес обязанности участника с момента уведомления общества об уступке доли, а не с момента нотариального удостоверения сделки об отчуждении доли (части доли), как предусмотрено в действующей редакции Закона об ООО.

Полномочие лица, отчуждающего долю в складочном капитале партнерства, на распоряжение ею подтверждается нотариально удостоверенным соглашением об управлении, а также выписками из ЕГРЮЛ и реестра участников, содержащих сведения о принадлежности лицу доли и ее размере.

Исполнительный орган

Система, структура и полномочия органов управления партнерства, порядок осуществления ими деятельности и ее прекращения определяются, согласно Закону, соглашением об управлении партнерством.

Единственным органом управления, обязательное формирование которого предусмотрено в Законе, является единоличный исполнительный орган, избираемый из числа участников партнерства в порядке и на срок, определяемые уставом. Функционирование партнерства без избранного в установленном порядке единоличного исполнительного органа не допускается.

Единоличным исполнительным органом партнерства может быть только физическое лицо, при этом он может быть избран только из числа участников. Возникает вопрос: каким образом возможно избрание единоличного исполнительного органа в партнерстве, состоящем исключительно из юридических лиц? Возможность существования такого партнерства предусмотрена положениями Закона об участниках партнерства, согласно которым таковыми могут являться граждане и (или) юридические лица.

Компетенция единоличного исполнительного органа партнерства схожа с установленной для хозяйственных обществ. При этом единоличный исполнительный орган партнерства несет ответственность за убытки, причиненные партнерству, участнику или третьим лицам в связи с предоставлением им по своей вине недостоверных или неполных сведений о содержании соглашения об управлении, в том числе касающихся пределов и объема собственных полномочий или полномочий иных органов партнерства.

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа и принятия им решений устанавливаются уставом, а также договором между партнерством и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа. Соглашение об управлении может предусматривать необходимость дополнительного одобрения решений единоличного исполнительного органа и порядок этой процедуры.

Новая организационная форма юрлица под названием «хозяйственное партнерство» почти за год с момента возникновения осталась практически невостребованной среди российских бизнесменов. Об этом 24 апреля на заседании Экономического клуба ФБК на тему «Тайное становится явным – тренд сезона» сообщила руководитель группы по разрешению споров «ФБК Право» Анна Грищенкова. С места события передает корреспондент Клерк.Ру Сергей Васильев.

С 1 июля 2012 года в России вступил в силу закон № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах». Некоторые эксперты полагали, что подобная организационная форма с одной стороны, позволяет скрывать факт участия в бизнесе тех людей, которые по закону не имеют права на это, а с другой, осложняет договорные отношения для контрагентов хозяйственного партнерства.

В частности, Клерк.Ру приводил мнение члена Совета по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства при президенте РФ, одного из разработчиков новой версии Гражданского кодекса Евгения Суханова.

📌 Реклама

«Такой конструкции нет нигде в мире, чтобы регистрировалось юридическое лицо без какого бы то было имущества, с полным отсутствием требований к нему, вся внутренняя структура которого определяется тайным соглашением партнеров, — негодовал Суханов. — В хозяйственном партнерстве разрешено участвовать любым третьим лицам, — пояснил эксперт. — В том числе и тем, кто ничего в него не вносил. Эти третьи лица имеют право на дивиденды, а убытки, напротив, могут перелагать на другого члена партнерства. Кто же такие эти третьи лица? Нам говорят, что это некие инвесторы, которые не хотят себя раскрывать. Но у меня в голове почему-то бродят другие мысли — а может, это те люди, которым по закону запрещено заниматься коммерцией? Например, депутаты?».

Как бы то ни было, за девять месяцев действия закона о хозяйственных партнерствах новая организационная форма не получила в России не то что широкого, а и сколько-нибудь заметного распространения.

📌 Реклама

«Компании не очень стремятся использовать этот механизм, — пояснила Клерк.Ру руководитель группы по разрешению споров «ФБК Право» Анна Грищенкова. — Хотя он и был анонсирован как прогрессивный, сделанный по образцу английского права в плане возможности выстраивания более гибкой структуры управления обществом. Именно не столько в плане раздела прибыли, а именно договоренностей по управлению — голосованию, принятию решений. Но пока не очень кто-то поверил в эти структуры. Мне кажется, это изначально было создано как что-то нерабочее».

«У нас не готова инфраструктура вокруг этих новых форм, — полагает руководитель практики налоговых споров «ФБК Право» Алексей Яковлев. — Чтобы они были востребованы, чтобы предприниматели знали — мы декларацию составляем вот так-то, и налоговая инспекция, увидев ее, не впадет в ступор, а нормально ее оценит».

01 июля 2012 года в Российской Федерации появится новая организационно-правовая форма коммерческой организации – хозяйственное партнерство.

Статус хозяйственного партнерства регулируется специальным Федеральным законом 03.12.2011 N 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах».

Целью создания новой формой организации является упорядочение отношений между инвесторами при реализации различных бизнес-проектов, прежде всего венчурных и инновационных.

По своей форме хозяйственные партнерства похожи на западные Limited Liability Companies (LLC). Среди российских юридических лиц хозяйственные партнерства более всего похожи на общества с ограниченной ответственностью. Однако форма хозяйственного партнерства предоставляет более гибкие возможности по управлению бизнесом как для его участников, так и для иных лиц.

Хозяйственным партнерством (далее — партнерство) признается коммерческая организация, которая создана двумя или более лицами. Участниками партнерства могут быть граждане и (или) юридические лица. Федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан или юридических лиц в партнерствах. Партнерство не может быть учреждено одним лицом. Партнерство не может стать впоследствии партнерством с одним участником. Число участников партнерства не должно быть более пятидесяти.

Создание партнерства путем реорганизации существующего юридического лица не допускается.

В управлении деятельностью партнерства принимают участие участники партнерства, а также иные лица. Порядок управления партнерством регулируется законом, уставом партнерства и соглашением об управлении партнерством.

Соглашение об управлении партнерством заключается при учреждении партнерства. Соглашение об управлении партнерством может содержать любые не противоречащие настоящему закону условия по вопросам управления партнерством, деятельности, реорганизации и ликвидации партнерства, кроме положений, которые согласно закону должны содержаться в уставе партнерства. Сторонами соглашения об управлении партнерством должны быть все участники партнерства, а также могут быть лица, которые не являются участниками партнерства. Соглашение об управлении партнерством заключается в письменной форме. Соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения подлежат обязательному нотариальному удостоверению и хранению у нотариуса по месту нахождения партнерства.

В случаях, которые предусмотрены уставом, само партнерство может быть участником соглашения об управлении партнерством.

Соглашение об управлении партнерством содержит:

§ сведения о предмете деятельности партнерства;

§ условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками партнерства вкладов в складочный капитал, порядке изменения долей участников партнерства в складочном капитале партнерства;

§ условия ответственности участников партнерства за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал партнерства;

§ условия обеспечения конфиденциальности информации об условиях участия участников партнерства и иных лиц в партнерстве, о содержании его деятельности, а также ответственность за нарушение конфиденциальности;

§ порядок разрешения возможных споров между участниками соглашения об управлении партнерством.

Соглашение об управлении партнерством может содержать также дополнительные положения, включая:

§ обязательства, ограничивающие в течение определенного срока права участников партнерства или иных лиц на финансовое, личное трудовое или иное участие в деятельности иных юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность, соответствующую предмету деятельности партнерства, а также меры ответственности за нарушение таких обязательств;

§ особые права участников партнерства при выходе из партнерства в зависимости от наступления или ненаступления определенных условий;

§ порядок, сроки и условия вовлечения в деятельность партнерства других юридических лиц и физических лиц;

§ порядок образования органов управления партнерства, создание которых не является обязательным в соответствии с законом (совета директоров партнерства, наблюдательного совета партнерства, правления партнерства, дирекции партнерства, комитета партнерства, президиума партнерства и других), компетенцию, порядок осуществления и прекращения деятельности таких органов управления;

§ способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из такого соглашения, и меры гражданско-правовой ответственности, в том числе возмещение причиненных нарушением такого соглашения убытков, взыскание неустойки (штрафа, пеней), выплату компенсации или применение иных мер ответственности в связи с нарушением такого соглашения.

Содержание соглашения об управлении партнерством является открытым для кредиторов партнерства.

Участники партнерства имеют право:

§ участвовать в управлении деятельностью партнерства;

§ получать информацию о деятельности партнерства и знакомиться с его бухгалтерской отчетностью и иной документацией;

§ продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли в складочном капитале партнерства (если иное не установлено соглашением об управлении партнерством) партнерству, одному участнику партнерства или нескольким участникам партнерства либо другому лицу;

§ получить в случае ликвидации партнерства часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;

§ выйти из партнерства, заявив об отказе от участия в партнерстве, если такая возможность предусмотрена соглашением об управлении партнерством, или потребовать приобретения партнерством, участниками партнерства или иными лицами принадлежащей им доли в складочном капитале партнерства в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством.

Участники партнерства обязаны:

§ вносить вклады в складочный капитал партнерства в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством;

§ не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности партнерства.

По общему правилу участники партнерства осуществляют управление деятельностью партнерства пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале партнерства, за исключением случаев, которые предусмотрены законом и (или) соглашением об управлении партнерством. Устранение всех участников партнерства от участия в управлении деятельностью партнерства не допускается.

Участники партнерства не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов.

Партнерство может осуществлять любые виды деятельности, которые не запрещены федеральными законами, а также не противоречат предмету и целям деятельности, которые могут быть ограничены уставом партнерства и соглашением об управлении партнерством. Кроме того, ограничения видов деятельности партнерства могут устанавливаться Правительством России.

Партнерство не вправе осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг.

Партнерство не вправе размещать рекламу своей деятельности.

Партнерство не может быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций.

Правительством России могут быть установлены нормативы достаточности собственных средств партнерств, осуществляющих определенные виды деятельности.

Партнерство несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Партнерство не отвечает по обязательствам своих участников. Закон предусматривает возможность освобождения партнерства от ответственности по обязательствам перед кредиторами-предпринимателями, если это предусмотрено договором, из которого такие обязательства возникли. Эксперты считают эту возможность слабой стороной закона, которая создает почву для злоупотребления со стороны недобросовестных бизнесменов.

Если потребуется обращение взыскания на принадлежащую партнерству интеллектуальную собственность, обязательства партнерства перед его кредиторами могут быть полностью или частично исполнены от имени партнерства одним участником партнерства, несколькими участниками партнерства или всеми участниками партнерства.

В отличие от общества с ограниченной ответственностью партнерство вправе приобретать и отчуждать доли в своем складочном капитале без каких-либо ограничений при условии, если в результате такого приобретения или такого отчуждения общее количество участников партнерства будет составлять не менее чем два лица. Приобретение партнерством долей в своем складочном капитале за счет складочного капитала не допускается.

Система, структура и полномочия органов управления партнерства, порядок осуществления ими деятельности и прекращения деятельности определяются соглашением об управлении партнерством с учетом положений закона.

В партнерстве в обязательном порядке образуется единоличный исполнительный орган партнерства (генеральный директор, президент и другие), который избирается из числа участников партнерства в порядке и на срок, которые определяются уставом. В качестве единоличного исполнительного органа партнерства выступает физическое лицо. Если такие порядок и срок не определены уставом, единоличный исполнительный орган партнерства избирается единогласным решением всех участников партнерства на весь срок деятельности партнерства. Функционирование партнерства без избранного в установленном порядке единоличного исполнительного органа партнерства не допускается. Иные органы партнерства, если их образование предусмотрено соглашением об управлении партнерством, не вправе действовать от имени партнерства в его отношениях с третьими лицами.

Партнерство может быть реорганизовано только в акционерное общество.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *