Приказ минфина 44н реорганизация

Реорганизация: нестандартные случаи

Акционерное общество июнь 2016

Реорганизация хозяйственного общества, даже самая, казалось бы, «стандартная» — с участием юридических лиц одной организационно­-правовой формы без сочетания разных форм реорганизации, на практике все равно требует внимания к деталям и оказывается не такой простой, как казалось сначала. Что же тогда говорить про нестандартные случаи? А в последнее время именно нестандартных случаев становится все больше, так как, выбирая реорганизацию, компании решают свои задачи и пытаются оптимизировать затраты. Разберем несколько нестандартных случаев реорганизации и практических ситуаций, возникающих при их реализации.

Одновременное присоединение к материнской компании дочерней компании, а также «внучки”.

Планируется одновременное присоеди­нение двух компаний — ОАО и АО {«доч­ки» и «внучки») к ПАО (материнской ком­пании).

Такая реорганизация может быть не­обходима по разным объективным при­чинам. Например. одновременное вне­сение в ЕГРЮЛ записей о прекращении деятельности всех присоединяемых ком­паний. приуроченное к дате окончания отчетного периода. позволяет оптими­зировать затраты по подготовке заклю­чительной бухгалтерской (финансовой) отчетности в связи с реорганизацией .

Конечная цель реорганизации в рас­сматриваемом варианте — консолидация всех активов и обязательств в материн­ской компании (ПАО).

В соответствии с п. 4 ст. 17 ФЗ «Об акционерных обществах» при реорганизации в форме при­соединения осуществляется погашение акций только дочерней компании, в том числе находящихся на балансе дочер­него общества. Таким образом, следуя букве закона. при таком присоедине­нии потребуется увеличение уставного капитала ПАО путем конвертации акций АО («внучки») в акции дополнительного выпуска ПАО, так как акции АО («внуч­ки») в силу указанной нормы п. 4 ст.17 ФЗ»Об акционерных обществах» не подле­жат погашению в рассматриваемой си­туации. когда «внучка» (АО) присоединя­ ется к основному обществу (ПАО).
Но есть ли в этом смысл и логика? Предположим, решение об увеличении уставного капитала будет принято ПАО. Способом размещения дополнительных акций при присоединении является кон­вертация акций присоединяемого акци­онерного общества в акции общества. к которому осуществляется присоеди­нение (ст. 53.2 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг. порядке госу­дарственной регистрации выпуска (до­полнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной реги­страции отчетов об итогах выпуска (до­полнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспек­тов ценных бумаг, утвержденного Бан­ком России 11.08.2014 г. N 428-П) .
В результате такого размещения соб­ственником размещенных дополнитель­ных акций ПАО должно стать само об­щество-эмитент, поскольку:
а. акции «внучки» (АО) не подлежат по­гашению в соответствии с п. 4 ст.17 ФЗ
«Об акционерных обществах», а сле­довательно, должны быть конверти­рованы в акции общества, к которо­му осуществляется присоединение ;
б. акционером «внучки» (АО) является «дочка» (ОАО) и, следовательно, ОАО должно в результате конвертации по­лучить дополнительные акции ПАО;
в. «дочка» (ОАО) в один день с «внуч­кой» присоединяется к основному обществу (ПАО), а значит, все права и обязательства «дочки» в порядке правопреемства переходят к ПАО в день внесения в ЕГРЮЛ записи o прекращении деятельности «дочки».
Следовательно, ПАО как правопре­емник «дочки» формально должно по­лучить дополнительные акции ПАО, раз­мещаемые при присоединении. Однако такое размещение не будет соответ­ствовать Федеральному закону «О рын­ке ценных бумаг». Напомню. в соответ­ствии со ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» под размещением понимается отчуждение ценных бумаг их первым владельцам . В нашем же слу­чае отчуждения акций не произойдет — ПАО (эмитент) в результате такой эмис­сии должно стать собственником своих дополнительных акций, но такое разме­щение противоречит ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».
Какое же решение может быть приня­то в таком случае?
Решение в этой ситуации представ­ляется следующим. В данном случае наиболее соответствующим духу и ло­гике закона является погашение акций
«внучки» при присоединении. В момент одновременного присоединения дочер­ней компании и «внучки» осуществляет­ся передача прав и обязанностей всех присоединяемых обществ, а это зна­чит, что в дату присоединения ПАО ста­новится материнской компанией также для АО («внучки»).

Таким образом, при одновременном присоединении к материнской компании дочерней компании и «внучки» не потре­буется увеличение уставного капитала основного общества (к которому осу­ществляется присоединение) , поскольку все акции присоединяемых обществ бу­дут погашены при присоединении. Это позволит снизить как временные, так и финансовые издержки при реоргани­зации.
Обращаю внимание, что если бы в описанной ситуации акции АО так­же принадлежали иным лицам, напри­мер, 75% АО принадлежит ОАО, а 25% — в которой предусмотрена возможность реорганизации с участием юридиче­ских лиц разной организационно-пра­вовой формы. При этом федеральные законы (ФЗ «Об акционерных обще­ствах» и ФЗ «Об обществах с ограничен­ной ответственностью»), а также подза­конные нормативные акты (в том числе регулирующие эмиссию ценных бумаг и ведение реестра акционеров) все еще не приведены в соответствие с ГК РФ, то есть содержат старые нормы, пред­усматривающие только присоединение ООО к ООО и АО к АО.
Вместе с тем, отсутствие прямых норм в специальных законах и подзаконных нормативных актах не мешает проводить такие реорганизации на практике. В силу того, что ФЗ «Об акционерных обще­ствах» и ФЗ «Об обществах с ограничен­ной ответственностью» пока не приве­дены в соответствии с положениями ГК РФ, на практике часто возникают вопро­сы относительно порядка проведения реорганизации в форме присоединения с участием одновременно АО и ООО. Первый вопрос, который часто воз­никает в связи с присоединением АО к ООО, связан с увеличением уставного капитала ООО.
Допустим, уставный капитал ООО ра­вен 10 000 рублей, а уставный капитал АО — 100 000 рублей, и при этом ООО не является акционером АО, следова­тельно, необходимо увеличение устав­ного капитала ООО при присоединении. Проблема заключается в несовершен­стве ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», положения которо­го (ст.ст. 17-19) не содержат описания порядка увеличения уставного капи­тала ООО при присоединении (в отли­чие от ФЗ «Об акционерных обществах» (ст. 28 указанного закона)).

ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает ограниченное число случаев, когда мо­жет быть увеличен уставный капитал ООО:
1) за счет имущества самого ООО (нераспределенной общества прибыли, средств от пере­оценки, остатков фондов специального назначения);

2) за счет вкладов участников;
3) за счет вкладов третьих лиц.

Увеличение уставного капитала при присоединении за счет акций/до­лей присоединяемых обществ законода­тельством прямо не предусмотрено.

При этом увеличить уставный капи­тал в данном случае необходимо, что­бы соблюсти интересы акционеров при­соединяемого АО — наделить их долями ООО в обмен на акции.

На практике ситуация разрешается следующим образом. Стороны в договоре о присоедине­нии вправе определить размер уставно­го капитала общества после присоеди­нения и указать порядок формирования такого уставного капитала. Уставный ка­питал ООО может быть увеличен только за счет обмена акций присоединяемого АО на доли ООО. В договоре о присоединении предусматривается коэффи­циент такого обмена. Например, следу­ющий:

«1000 обыкновенных акций при­соединяемого общества номи­нальной стоимостью 100 рублей каждая, общей номинальной стои­мостью 10 000 рублей, обменива­ются на долю в уставном капитале общества, к которому осуществля­ется присоединение, номинальной стоимостью 100 000 рублей».

Коэффициент может быть непропор­циональным, например:

«1000 обыкновенных акций присоединяемого общества номинальной стоимостью 100 рублей каждая, общей номинальной стои­мостью 100 000 рублей, обменива­ются на долю в уставном капитале общества, к которому осуществля­ется присоединение. номинальной стоимостью 50 000 рублей».

При этом недостаточно опреде­лить размер нового уставного капитала и порядок обмена в договоре о присо­единении — должно быть принято ре­шение об увеличении уставного капита­ла, поскольку именно на его основании в дальнейшем будут внесены изменения в устав ООО. Само решение об увеличе­нии уставного капитала может быть при­нято как на собрании, на котором при­нимается решение о реорганизации, так и позднее — на общем собрании участ­ников ООО либо на совместном общем собрании участников ООО и акционе­ров АО, что предусматривается в дого­воре о присоединении. Необходимо об­ратить внимание, что в соответствии со ст. 17 ФЗ «Об обществах с ограничен­ной ответственностью» факт принятия решения общим собранием участников об увеличении уставного капитала и со­став участников общества, присутство­вавших при принятии указанного реше­ния, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения, даже если это решение единственного участ­ника ООО (позиция ФНС России в пись­ме от 24.02.2016 г. N ГД-3-141743@).
Аналогично, если решение об увели­чении уставного капитала при присое­динении принимается совместным со­бранием, оно требует нотариального удостоверения.

Еще один вопрос, который возника­ет в связи с присоединением АО к ООО, связан с погашением акций АО. Реги­стратор АО по завершении присоедине­ния АО к ООО должен провести опера­цию в реестре акционеров — погашение акций АО. ООО, как правопреемник АО, в течение 30 дней с даты завершения реорганизации уведомляет Банк России о погашении акций АО. Однако действу­ющее законодательство не содержит положений о погашении акций в таком случае. Связано это именно с уже упомя­нутой системной проблемой — неприве­дением подзаконных нормативных актов в соответствие с ГК РФ. Так, Постановле­нием ФКЦБ РФ от 02.10.1997 г. No 27 «Об утверждении Положения о ведении ре­естра владельцев именных ценных бу­маг» (далее — Положение о ведении ре­естра) предусмотрено погашение акций при присоединении АО к АО (в случае конвертации акций) и не предусмотре­но погашение в связи с присоединением АО к ООО (случай обмена акций).
Правила ведения реестра каждого регистратора содержат перечень операций, которые он осуществляет, и по­скольку такие правила ведения реестра должны соответствовать законодатель­ству, закономерно, что правила веде­ния реестра регистратора также не будут содержать сведений о возможности проведения операции погашения акций в связи при присоединении АО к ООО.

Рекомендуется заранее с регистрато­ром этот вопрос обсудить, чтобы он был готов принять документы, подтвержда­ющие присоединение АО к ООО, и про­вести операцию по погашению акций. Несмотря на отсутствие прямой нор­мы в Положении о ведении реестра, ре­гистратор может действовать по анало­гии, поскольку ГК РФ предусмотрена возможность присоединения АО к ООО, а значит, регистратор может провести погашение акций АО, присоединивше­гося к ООО, даже если такая операция отсутствует в Положении о ведении ре­естра.

На практике регистраторы такие опе­рации проводят. При конвертации акций в акции регистратор проводит опера­цию в реестре по погашению акций при­соединяемого общества на основании эмиссионных документов акционерного общества, к которому осуществляется присоединение. В случае обмена акций на доли ООО регистратор может прове­сти операцию погашения акций на ос­новании выписки из ЕГРЮЛ о прекра­щении деятельности присоединенного акционерного общества в связи с при­соединением к ООО.

Общая же рекомендация для тех слу­чаев, когда планируемая реорганизация вызывает вопросы, ответов на которые нет в законодательстве и практике, — найти время и обратиться за разъясне­нием к уполномоченному органу госу­дарственной власти, регулятору — ФНС России, Банку России, ФАС России.

1. Утвердить прилагаемый к настоящему приказу Перечень таможенных органов, обладающих компетенцией по совершению таможенных операций, связанных с регистрацией таможенной декларации в отношении товаров, ввозимых (вывозимых) на (с) территорию(ии) особых экономических зон, созданных в Российской Федерации, в том числе при помещении товаров под таможенную процедуру свободной таможенной зоны и при завершении ее действия, с учетом пункта 2 настоящего приказа.

2. Не применять положения настоящего приказа в отношении товаров, ввозимых (вывозимых) на (с) территорию(ии) особых экономических зон в Калининградской и Магаданской областях.

3. Контроль за исполнением настоящего приказа таможенными органами возложить на руководителя Федеральной таможенной службы В.И. Булавина.

4. Признать утратившим силу приказ Министерства финансов Российской Федерации от 15 сентября 2016 г. N 157н «О компетенции таможенных органов по совершению таможенных операций, связанных с регистрацией таможенной декларации в отношении товаров, ввозимых (вывозимых) на (с) территорию(ии) особых экономических зон, созданных в Российской Федерации, в том числе при помещении товаров под таможенную процедуру свободной таможенной зоны и при завершении ее действия» (зарегистрирован Минюстом России 28 сентября 2016 г., регистрационный N 43853).

5. Настоящий приказ вступает в силу по истечении тридцати дней после дня его официального опубликования.