Присоединение материнской компании к дочерней

При проведении процедуры реорганизации в форме присоединения дочернего общества к материнскому есть возможность провести «простое» присоединение (без осуществления эмиссии акций общества, к которому происходит присоединение). Существуют ли другие случаи проведения «простого» присоединения?

Основные нормы

В соответствии со ст. 17 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» под присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. При планировании реорганизации акционерных обществ в форме присоединения существует возможность исключить осуществление эмиссии акций общества, к которому происходит присоединение, необходимых для дальнейшей конвертации в них акций присоединяемого общества. Для удобства будем называть проведение реорганизации в форме присоединения без эмиссии акций «простой» реорганизацией. Для ее проведения необходимо, чтобы одной из компаний, участвующих в реорганизации, принадлежало 100% акций другой участвующей в реорганизации компании либо в реорганизации участвовали общества, 100% акций которых принадлежат одному лицу.
При «простой» реорганизации акционерных обществ используются положения Закона N 208-ФЗ (п. 4 ст. 17). Согласно этой норме при присоединении акционерного общества погашаются:
— собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу;
— акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;
— принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если это предусмотрено договором о присоединении.
Также при «простой» реорганизации используются положения Приказа ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» (далее — Стандарты эмиссии) о том, в какие именно акции возможна конвертация акций присоединяемого общества:
— в приобретенные и/или выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение;
— в поступившие в распоряжение этого акционерного общества и/или в его дополнительные акции.

Зачем нужна реорганизация?

Реорганизация в форме присоединения, конечно, не направлена на то, чтобы приобрести новые активы, выйти на новый рынок или закрепиться в новой для холдинга отрасли экономики. В силу специфики субъектного состава и устойчивого корпоративного контроля над или между участниками «простого» присоединения можно выделить его основные цели, такие как:
1) оптимизация структуры холдинга, укрупнение определенной компании. Характерно для крупных холдингов, осуществляющих «переход на единую акцию», для повышения ликвидности таких акций либо для увеличения капитализации отдельной компании холдинга;
2) передача имущества с уменьшением затрат на налогообложение и преодолением запрета на дарение между юридическими лицами. Необходимо отметить, что судебная практика (Постановление Президиума ВАС РФ от 04.12.2012 N 8989/12) положительно решает вопрос возможности передачи без прямого встречного предоставления имущества между материнской и дочерней компаниями, что, конечно, намного быстрее процедуры реорганизации. Права миноритарных акционеров при такой передаче имущества защищаются специальными положениями законодательства о хозяйственных обществах (например, об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность). Однако у такой передачи имущества есть существенный недостаток — платить налог на прибыль придется, если в течение одного года со дня перехода права собственности полученное имущество (за исключением денежных средств) передается третьим лицам (абз. 5 подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ). Таким образом, у реорганизации, по сравнению с безвозмездной передачей имущества между материнской и дочерней компаниями, есть очевидное достоинство — ее проведение позволяет распорядиться полученным сразу после ее окончания;
3) прекращение деятельности компании холдинга, которая является убыточной, одновременно с использованием преимуществ, предусмотренных НК РФ. Так, к компании холдинга, планирующей получить прибыль, в целях уменьшения налога на прибыль можно присоединить «убыточную» компанию, что позволяет в соответствии с п. 5 ст. 283 НК РФ уменьшать налоговую базу налога на прибыль правопреемника на сумму убытков, полученных присоединенной компанией до момента реорганизации.
Остановимся более подробно на использовании указанных выше норм при проведении «простой» реорганизации акционерных обществ в форме присоединения.

Все акции — у одного

По поводу реорганизации в форме присоединения, когда 100% акций обществ, участвующих в реорганизации, принадлежит одному лицу, отметим следующее.
В данном случае используются преимущества, которые предоставляет контроль одного лица над участвующими в реорганизации обществами. В результате осуществления указанного присоединения произойдет переход активов/пассивов от одного общества к другому, при этом степень контроля единственного акционера над обществом, к которому будет происходить присоединение, не изменится. Проведение такого присоединения с осуществлением эмиссии дополнительных акций увеличит срок проведения реорганизации, но не повлияет на ее результат.
Чтобы не проводить дополнительную эмиссию, можно предложить единственному акционеру до момента принятия органами управления реорганизуемых обществ решения о реорганизации заранее продать незначительную часть акций в порядке процедуры приобретения собственных акций (возможность приобретения обществом собственных акций должна быть предусмотрена уставом), изложенной в ст. 72 Закона N 208-ФЗ, обществу, к которому произойдет присоединение. В соответствии с Законом N 208-ФЗ продать можно не более 10% акций такого общества.
Nota bene! Стандарты эмиссии устанавливают особенности размещения ценных бумаг при реорганизации юридических лиц, в частности, обыкновенные акции могут быть конвертированы только в обыкновенные акции, а привилегированные — в обыкновенные или привилегированные. Очевидно, что обществу, к которому планируется присоединение, выгоднее иметь в своем распоряжении обыкновенные акции, чем привилегированные, они более универсальны.
Это позволит конвертировать в незначительное количество казначейских акций общества, осуществившего приобретение собственных акций (фактически с установлением коэффициента конвертации, не учитывающего финансовую оценку состояния участвующих в присоединении акционерных обществ), акции присоединяемого общества.
Особенностью такого присоединения будет также являться возможность оформить реорганизацию в дочерних компаниях решениями единственного акционера, без соблюдения сроков подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, предусмотренных главой VII Закона N 208-ФЗ.

Дочки-матери

Реорганизация в форме присоединения акционерных обществ, когда одной из компаний, участвующих в реорганизации, принадлежит 100% акций другой участвующей в реорганизации компании, имеет несколько разновидностей в зависимости от того, «дочка» присоединяется к материнской компании или наоборот.
Присоединение дочерней компании к материнской. Классический случай «простой» реорганизации — это реорганизация в форме присоединения к материнской компании 100% дочернего акционерного общества, условия договора о присоединении которого предусматривают погашение акций присоединяемого общества, принадлежащих материнской компании.
В договоре о присоединении в данном случае обычно предусмотрено, что:
— при реорганизации в форме присоединения 100% дочернего общества к материнской компании конвертация в акции материнской компании акций дочернего общества, принадлежащих материнской компании, не осуществляется;
— все акции дочерней компании, принадлежащие материнской компании, погашаются в момент внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединяемого общества;
— уставный капитал материнской компании не увеличивается.
Особенностью такого присоединения, помимо погашения акций присоединяемого общества и отсутствия необходимости осуществить дополнительную эмиссию акций, является возможность оформить реорганизацию в дочерней компании решением единственного акционера.
Nota bene! Присоединение в данном случае происходит между лицами, входящими в одну группу лиц, по основаниям, предусмотренным п. 1 ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции». Группой лиц по данному основанию признается хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными в том числе на основании письменного соглашения от других лиц, более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства). Таким образом, даже если суммарная стоимость активов обществ, участвующих в присоединении (активов их групп лиц), по последним балансам превышает 7 млрд. руб. или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает 10 млрд. руб., даже если одно из обществ включено в реестр, нет необходимости получать предварительное согласие ФАС России на такую реорганизацию, а остается лишь обязанность уведомить указанное ведомство о произошедшем присоединении (не позднее чем через 45 дней после даты присоединения). Речь идет о реестре хозяйствующих субъектов (за исключением финансовых организаций), имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов. Ответственными за его ведение являются Федеральная антимонопольная служба и ее территориальные органы.
Присоединение материнской компании к дочерней с использованием казначейских акций. При реорганизации в форме присоединения акционерного общества к 100% дочернего акционерного общества также можно провести «простую» реорганизацию.

Реорганизация организации в форме присоединения

Акционеры материнской компании сохранят степень контроля над обществом, к которому будет происходить присоединение, и в результате осуществления реорганизации их состав не поменяется. Поэтому можно вновь предложить использование казначейских акций общества, к которому осуществляется присоединение. Дочернее общество, если это предусмотрено его уставом, приобретает у материнской компании в порядке ст. 72 Закона N 208-ФЗ до 10% собственных акций, в которые будет происходить конвертация акций материнского общества. Договором о присоединении можно предусмотреть, что принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, будут погашаться. Фактически предлагается конвертация 100% акций материнской компании в акции, составляющие 10% уставного капитала дочернего общества, которые после завершения реорганизации и погашения оставшихся 90% акций дочернего общества будут составлять уставный капитал реорганизованного общества. Конечно, не стоит забывать, что уменьшение уставного капитала общества возможно при условии, что размер уставного капитала, полученного в результате такого уменьшения, не станет меньше минимального, установленного законодательством.
Присоединение материнской компании к дочерней с конвертацией акций присоединенного акционерного общества в акции, поступившие в распоряжение акционерного общества, к которому осуществляется присоединение. «Простую» реорганизацию в форме присоединения материнского акционерного общества к 100% дочернего акционерного общества также можно осуществить, не прибегая к ст. 72 Закона N 208-ФЗ. Если основываться на нормах действующего законодательства, можно сделать вывод, что существует возможность путем внесения в договор о присоединении соответствующих положений предусмотреть, что все акции дочерней компании, принадлежащие материнской компании, не погашаются, а поступают в распоряжение дочерней компании для цели конвертации в них акций присоединяемого общества. Подпункт 3 п. 4 ст. 17 Закона N 208-ФЗ прямо предусматривает, что если договор о присоединении не содержит положения о погашении принадлежащих присоединяемому обществу акций общества, к которому осуществляется присоединение, то такие акции поступают в распоряжение общества, к которому осуществляется присоединение. А Стандарты эмиссии предусматривают конвертации акций присоединенного акционерного общества в акции, поступившие в распоряжение акционерного общества, к которому осуществляется присоединение. Тогда положения договора о присоединении можно сформулировать следующим образом:
— все акции дочернего общества, принадлежащие материнской компании, не погашаются и поступают в распоряжение дочернего общества для конвертации в них акций материнской компании;
— все акции материнской компании конвертируются в акции дочернего общества, поступившие в распоряжение дочернего общества, в соответствии с условиями договора о присоединении со следующим коэффициентом конвертации (указать коэффициент конвертации);
— уставный капитал дочернего общества при реорганизации в форме присоединения материнского общества не увеличивается и остается в существующем на момент заключения договора размере;
— акции материнской компании признаются конвертированными в акции дочернего общества в момент внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединяемого общества на основании данных реестра акционеров присоединяемого общества на указанный день;
— акции материнской компании, подлежащие конвертации, при осуществлении конвертации погашаются.
В принципе не обязательно даже осуществлять конвертацию акций материнской компании во все акции, поступившие в распоряжение общества, к которому осуществляется присоединение, предусмотрев погашение оставшихся акций.
Основной риск такого присоединения состоит в отсутствии сложившейся практики, а также в возникновении ситуации, когда в определенный момент обществу, к которому осуществляется присоединение, поступают в распоряжение все 100% собственных акций. За подтверждением возможности осуществления такой «простой» реорганизации мы обратились в ФСФР России, которая последовательно (в апреле, августе 2013 года) подтвердила указанные варианты «простого» присоединения. Представляется, что это более логично и может найти свое место в практике по присоединению.

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

Реорганизация: нестандартные случаи

Акционерное общество июнь 2016

Реорганизация хозяйственного общества, даже самая, казалось бы, «стандартная» — с участием юридических лиц одной организационно­-правовой формы без сочетания разных форм реорганизации, на практике все равно требует внимания к деталям и оказывается не такой простой, как казалось сначала. Что же тогда говорить про нестандартные случаи? А в последнее время именно нестандартных случаев становится все больше, так как, выбирая реорганизацию, компании решают свои задачи и пытаются оптимизировать затраты. Разберем несколько нестандартных случаев реорганизации и практических ситуаций, возникающих при их реализации.

Одновременное присоединение к материнской компании дочерней компании, а также “внучки”.

Планируется одновременное присоеди­нение двух компаний — ОАО и АО {«доч­ки» и «внучки») к ПАО (материнской ком­пании).

Такая реорганизация может быть не­обходима по разным объективным при­чинам. Например. одновременное вне­сение в ЕГРЮЛ записей о прекращении деятельности всех присоединяемых ком­паний. приуроченное к дате окончания отчетного периода. позволяет оптими­зировать затраты по подготовке заклю­чительной бухгалтерской (финансовой) отчетности в связи с реорганизацией .

Конечная цель реорганизации в рас­сматриваемом варианте — консолидация всех активов и обязательств в материн­ской  компании (ПАО).

В  соответствии с п. 4 ст. 17 ФЗ «Об акционерных обществах» при реорганизации в форме при­соединения осуществляется погашение акций только дочерней компании, в том числе находящихся на балансе дочер­него общества. Таким образом, следуя букве закона. при таком  присоедине­нии потребуется увеличение уставного капитала ПАО путем конвертации акций АО («внучки») в акции дополнительного выпуска ПАО, так как акции АО («внуч­ки») в силу указанной нормы п. 4 ст.17 ФЗ«Об акционерных обществах» не подле­жат погашению в рассматриваемой си­туации. когда «внучка» (АО) присоединя­ ется к основному обществу (ПАО).
Но есть ли в этом смысл и логика? Предположим, решение об увеличении уставного капитала будет принято ПАО. Способом размещения дополнительных акций при присоединении является кон­вертация акций присоединяемого акци­онерного  общества в акции общества. к которому осуществляется присоеди­нение (ст. 53.2 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг. порядке госу­дарственной регистрации выпуска (до­полнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной реги­страции отчетов об итогах выпуска (до­полнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспек­тов ценных бумаг, утвержденного Бан­ком России 11.08.2014 г. N 428-П) .
В результате такого размещения соб­ственником размещенных дополнитель­ных акций ПАО должно стать само об­щество-эмитент,  поскольку:

а. акции «внучки» (АО) не подлежат по­гашению в соответствии с п. 4 ст.17 ФЗ
«Об акционерных обществах», а сле­довательно, должны быть конверти­рованы в акции общества, к которо­му осуществляется  присоединение ;
б. акционером «внучки» (АО) является «дочка» (ОАО) и, следовательно, ОАО должно в результате конвертации по­лучить дополнительные акции ПАО;
в. «дочка» (ОАО) в один день с «внуч­кой» присоединяется к основному обществу (ПАО), а значит, все права и обязательства «дочки» в порядке правопреемства переходят к ПАО в день внесения в ЕГРЮЛ записи o прекращении деятельности «дочки».
Следовательно,  ПАО как правопре­емник «дочки» формально должно по­лучить дополнительные акции ПАО, раз­мещаемые при присоединении. Однако такое размещение не будет соответ­ствовать Федеральному закону «О рын­ке ценных бумаг». Напомню. в соответ­ствии со ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» под размещением понимается отчуждение ценных  бумаг их первым владельцам . В нашем же слу­чае отчуждения акций не произойдет — ПАО (эмитент) в результате такой эмис­сии должно стать собственником своих дополнительных акций, но такое разме­щение противоречит ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

Какое же решение может быть приня­то в таком случае?
Решение в этой ситуации представ­ляется следующим. В данном случае наиболее соответствующим духу и ло­гике закона  является погашение акций
«внучки» при присоединении. В момент одновременного присоединения дочер­ней компании и «внучки» осуществляет­ся передача прав и обязанностей всех присоединяемых обществ, а это зна­чит, что в дату присоединения ПАО ста­новится материнской  компанией также для АО («внучки»).

Таким образом, при одновременном присоединении к материнской компании дочерней компании и «внучки» не потре­буется увеличение уставного капитала основного общества (к которому осу­ществляется присоединение) , поскольку все акции присоединяемых обществ бу­дут погашены при присоединении. Это позволит снизить  как временные, так и финансовые издержки при реоргани­зации.
Обращаю внимание, что если бы в описанной ситуации акции АО так­же принадлежали иным лицам, напри­мер, 75% АО принадлежит ОАО, а 25% — в которой предусмотрена возможность реорганизации с участием  юридиче­ских лиц разной организационно-пра­вовой формы. При этом федеральные законы (ФЗ «Об акционерных обще­ствах» и ФЗ «Об обществах с ограничен­ной ответственностью»), а также подза­конные нормативные акты (в том числе регулирующие  эмиссию ценных бумаг и ведение реестра акционеров) все еще не приведены в соответствие с ГК РФ, то есть содержат старые нормы, пред­усматривающие только присоединение ООО к ООО и АО к АО.
Вместе с тем, отсутствие прямых норм в специальных законах и подзаконных нормативных актах не мешает проводить такие реорганизации на практике. В силу того, что ФЗ «Об  акционерных обще­ствах» и ФЗ «Об обществах с ограничен­ной ответственностью» пока не приве­дены в соответствии с положениями ГК РФ, на практике часто возникают вопро­сы относительно   порядка проведения реорганизации в форме присоединения с участием одновременно АО и ООО. Первый вопрос, который часто воз­никает в связи с присоединением АО к ООО, связан с увеличением уставного капитала ООО.
Допустим, уставный капитал ООО ра­вен 10 000 рублей, а уставный капитал АО — 100 000 рублей, и при этом ООО не является акционером АО, следова­тельно, необходимо увеличение устав­ного капитала ООО при присоединении. Проблема заключается в несовершен­стве ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», положения которо­го (ст.ст. 17-19) не содержат описания порядка увеличения уставного капи­тала ООО при присоединении (в отли­чие от ФЗ «Об акционерных обществах» (ст. 28 указанного закона)).

ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает ограниченное число случаев, когда мо­жет быть увеличен уставный капитал ООО:
1) за счет имущества самого ООО (нераспределенной общества прибыли, средств от пере­оценки, остатков фондов специального назначения);

2) за счет вкладов участников;
3) за счет вкладов третьих лиц.

Увеличение уставного капитала при присоединении за счет акций/до­лей присоединяемых обществ законода­тельством прямо не предусмотрено.

При этом увеличить уставный капи­тал в данном случае необходимо, что­бы соблюсти интересы акционеров при­соединяемого АО — наделить их долями ООО в обмен на акции.

На практике ситуация разрешается следующим образом. Стороны в договоре о присоедине­нии вправе определить размер уставно­го капитала общества после присоеди­нения и указать порядок формирования такого уставного капитала. Уставный ка­питал ООО может быть увеличен только за счет обмена акций присоединяемого АО  на доли ООО. В договоре  о присоединении предусматривается коэффи­циент такого обмена. Например, следу­ющий:

«1000 обыкновенных  акций при­соединяемого общества номи­нальной стоимостью 100 рублей каждая, общей номинальной стои­мостью 10 000 рублей, обменива­ются на долю в уставном капитале общества, к которому осуществля­ется присоединение, номинальной стоимостью 100 000 рублей».

Коэффициент  может быть непропор­циональным, например:

“1000 обыкновенных акций присоединяемого общества номинальной стоимостью 100 рублей каждая, общей номинальной стои­мостью 100 000 рублей, обменива­ются на долю в уставном капитале общества, к которому осуществля­ется присоединение.

присоединение дочерней компании

номинальной стоимостью 50 000 рублей».

При этом недостаточно опреде­лить размер нового уставного капитала и порядок обмена в договоре о присо­единении — должно быть принято ре­шение об увеличении уставного капита­ла, поскольку именно на его основании в дальнейшем будут внесены изменения в устав ООО. Само решение об увеличе­нии уставного капитала может быть при­нято как на собрании, на котором при­нимается решение о реорганизации, так и позднее — на общем собрании участ­ников ООО либо на совместном общем собрании участников ООО и акционе­ров АО, что предусматривается в дого­воре о присоединении. Необходимо об­ратить внимание, что в соответствии со ст. 17 ФЗ «Об обществах с ограничен­ной ответственностью» факт принятия решения  общим собранием участников об увеличении уставного капитала и со­став участников общества, присутство­вавших при принятии указанного реше­ния, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения, даже если это решение единственного участ­ника ООО (позиция ФНС России в пись­ме от 24.02.2016 г. N ГД-3-141743@).
Аналогично, если решение об увели­чении уставного капитала при присое­динении принимается совместным со­бранием, оно требует нотариального удостоверения.

Еще один вопрос, который  возника­ет в связи с присоединением АО к ООО, связан с погашением акций АО. Реги­стратор АО по завершении присоедине­ния АО к ООО должен  провести опера­цию в реестре акционеров — погашение акций АО. ООО, как правопреемник АО, в течение 30 дней с даты завершения реорганизации уведомляет Банк России о погашении акций АО. Однако действу­ющее законодательство не содержит положений о погашении акций в таком случае. Связано это именно с уже упомя­нутой системной проблемой — неприве­дением подзаконных нормативных актов в соответствие с ГК РФ. Так, Постановле­нием ФКЦБ РФ от 02.10.1997 г. No 27 «Об утверждении Положения о ведении ре­естра владельцев именных ценных бу­маг» (далее — Положение о ведении ре­естра) предусмотрено погашение акций при присоединении АО к АО (в случае конвертации акций) и не предусмотре­но погашение в связи с присоединением АО к ООО (случай обмена акций).
Правила  ведения реестра  каждого регистратора содержат перечень операций, которые он осуществляет, и по­скольку такие правила ведения реестра должны соответствовать законодатель­ству, закономерно, что правила веде­ния реестра регистратора  также не будут содержать сведений о возможности проведения операции погашения акций в связи при присоединении АО к ООО.

Рекомендуется заранее с регистрато­ром этот вопрос обсудить, чтобы он был готов принять документы, подтвержда­ющие присоединение АО к ООО, и про­вести операцию по погашению акций. Несмотря на отсутствие прямой нор­мы в Положении о ведении реестра, ре­гистратор может действовать по анало­гии, поскольку ГК РФ предусмотрена возможность присоединения АО к ООО, а значит, регистратор может провести погашение акций АО, присоединивше­гося к ООО, даже если такая операция отсутствует в Положении о ведении ре­естра.

На практике регистраторы такие опе­рации проводят. При конвертации акций в акции регистратор проводит опера­цию в реестре по погашению акций при­соединяемого общества на основании эмиссионных документов акционерного общества, к которому осуществляется присоединение. В случае обмена акций на доли ООО регистратор может прове­сти операцию погашения акций на ос­новании выписки из ЕГРЮЛ о прекра­щении деятельности присоединенного акционерного общества в связи с при­соединением к ООО.

Общая же рекомендация для тех слу­чаев, когда планируемая реорганизация вызывает вопросы, ответов на которые нет в законодательстве и практике, — найти время и обратиться за разъясне­нием к уполномоченному органу госу­дарственной власти, регулятору — ФНС России, Банку России, ФАС России.