Продажа доли в УК налогообложение

Участник (учредитель) ООО вправе продать свою долю (ее часть) в уставном капитале другим участникам общества или третьим лицам, если ранее она была оплачена (абз. 5 п. 1 ст. 8, п. п. 2, 3 ст. 21 Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ).

По общему правилу доходы от реализации долей участия в уставном капитале организаций облагаются НДФЛ (пп. 5 п. 1 ст. 208, ст. 209 НК РФ). Но есть исключения.

Освобождение от НДФЛ при продаже доли в ООО

Доходы от реализации доли участия в уставном капитале российских организаций не облагаются НДФЛ при соблюдении совокупности условий (п. 17.2 ст. 217 НК РФ; ч. 7 ст. 5 Закона от 28.12.2010 N 395-ФЗ; Письмо УФНС России по г. Москве от 06.10.2011 N 20-14/096429):

• на дату продажи доли участия она непрерывно принадлежала вам более пяти лет;
• доля участия была приобретена вами начиная с 01.01.2011.

Таким образом, данной льготой можно воспользоваться в отношении доходов, полученных от продажи долей участия в уставном капитале ООО, начиная с 2016 г.

В этом случае вам не нужно подавать в налоговый орган декларацию 3-НДФЛ, так как доходы, освобожденные от налогообложения по ст. 217 НК РФ, в ней можно не указывать (абз. 2 п. 4 ст. 229 НК РФ).

Отметим также, что к доходам от продажи долей участия не применяется освобождение, предусмотренное п. 17.1 ст. 217 НК РФ в отношении доходов налоговых резидентов от продажи имущества, находившегося в собственности в течение трех и более лет. Это обусловлено тем, что для целей налогообложения доля участия является имущественным правом, а не имуществом (п. 2 ст. 38 НК РФ).

Уплата НДФЛ при продаже доли в ООО

Доход от продажи доли участия в уставном капитале ООО, не соответствующий указанным выше условиям освобождения от налогообложения, облагается НДФЛ по ставке 13%, если вы являетесь налоговым резидентом РФ, или 30%, если вы не являетесь таковым (п. п. 1, 3 ст. 224 НК РФ).

При получении такого дохода вам необходимо (п. 2 ст. 226, пп. 2 п. 1, п. п. 2, 4 ст. 228, п. 1 ст. 229 НК РФ):

• заполнить и представить в налоговый орган декларацию 3-НДФЛ в срок не позднее 30 апреля года, следующего за годом продажи доли;
• самостоятельно уплатить НДФЛ не позднее 15 июля года, следующего за годом продажи доли.

При этом налоговые резиденты РФ вправе воспользоваться имущественным налоговым вычетом — уменьшить сумму облагаемого дохода (п. 3 ст. 210, пп. 1 п. 1, пп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ; пп. «б» п. 2 ст. 1, п. 2 ст. 2 Закона от 08.06.2015 N 146-ФЗ):

• на сумму фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением доли участия в уставном капитале ООО, или
• на сумму доходов, полученных в результате прекращения участия в обществе, но не более 250 000 руб., — при отсутствии документов, подтверждающих расходы на приобретение доли. Такая возможность появилась у налогоплательщиков начиная с 2016 г.

К расходам по приобретению доли в уставном капитале относятся (абз. 3 — 5 пп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ):

• сумма денежных средств и (или) стоимости иного имущества, внесенных в качестве взноса в уставный капитал при учреждении ООО или при увеличении его уставного капитала;
• расходы на приобретение или увеличение доли в уставном капитале ООО.

Обратите внимание!

При продаже части доли в уставном капитале общества, принадлежащей налогоплательщику, расходы на приобретение указанной части доли учитываются пропорционально уменьшению его доли в уставном капитале ООО (пп. 2 п. 2 ст.

Как происходит продажа доли уставного капитала НДФЛ

220 НК РФ).

Вычет предоставляется при подаче декларации 3-НДФЛ в налоговый орган по окончании календарного года, в котором гражданин получил доход от продажи доли в уставном капитале ООО (ст. 216, п. 7 ст. 220 НК РФ).

До 01.01.2014 граждане могли уменьшить доходы от продажи доли в уставном капитале ООО на сумму фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, связанных с получением этих доходов (абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ; ст. 1, ч. 1 ст. 2 Закона от 23.07.2013 N 212-ФЗ).

Обратите внимание!

Если вы не являетесь налоговым резидентом РФ, то имущественными вычетами воспользоваться не можете. Налог нужно заплатить с полной суммы дохода от продажи долей участия в уставном капитале ООО (п. 4 ст. 210, п. 3 ст. 224 НК РФ).

Связанные вопросы

Как продать долю в уставном капитале ООО? >>>

Каковы сроки подачи декларации по форме 3-НДФЛ и уплаты налога? >>>

Полезная информация по вопросу

Официальный сайт Федеральной налоговой службы — www.nalog.ru

Все статьи Налоговые тонкости, связанные с продажей доли в уставном капитале общества (Мисникович Л.Н.)

Трудности возникают, в частности, при исчислении НДС, когда доля продается по цене, превышающей ее номинальную стоимость, при образовании убытка от сделки купли-продажи доли, а также при учете расходов, связанных с ее реализацией, и в случае, когда участник не является резидентом РФ.

Владелец доли в уставном капитале общества вправе отчуждать ее другим участникам, самому обществу или третьим лицам, если это не противоречит уставу общества (п. п. 2 и 4 ст. 454 ГК РФ, Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон N 14-ФЗ).
При продаже своей доли третьим лицам участник обязан письменно известить остальных участников ООО о намерении продать свою долю третьему лицу, указав цену и условия продажи (ст. 21 Закона N 14-ФЗ). Остальные участники ООО вправе в течение месяца воспользоваться преимущественным правом на покупку доли. Иначе доля ООО продается третьему лицу на условиях, которые участник сообщил заранее, если иное не предусмотрено в уставе (например, преимущественное право общества покупать отчуждаемую долю).
Практика показывает, что в отношении порядка налогообложения операций по реализации доли в уставном капитале налоговики в большинстве случаев занимают не выгодную для участников ООО позицию. Однако суды, как правило, компании и физлиц поддерживают.

По мнению судов, продажа доли в уставном капитале не облагается НДС, даже если цена реализации превышает ее номинальную стоимость

В соответствии с пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ реализация на территории РФ долей в уставном капитале организации освобождается от обложения НДС. На практике зачастую участник реализует долю по цене, которая выше ее номинальной стоимости. Возникает вопрос: нужно ли с суммы такого превышения уплачивать НДС?
Инспекторы на местах придерживаются мнения о том, что освобождение от НДС в отношении продажи доли в уставном капитале действует только в части ее номинальной стоимости. Если же доля реализуется по более высокой цене, на сумму превышения начисляется НДС.
Однако практика показывает, что суды с таким мнением налоговиков не соглашаются. В частности, ФАС Уральского округа в Постановлении от 29.03.2006 N Ф09-2147/06-С7 пришел к выводу, что Налоговый кодекс не содержит ограничений по цене реализации доли в уставном капитале организации. Следовательно, компания вправе не начислять НДС на всю сумму, полученную от покупателя в оплату доли. Аналогичные выводы сделал ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 07.06.2005 N А33-20595/04-С3-Ф02-2469/05-С1.

Убыток от реализации доли по цене ниже стоимости ее приобретения уменьшает налогооблагаемую прибыль участника

По мнению Минфина России, продажа доли в уставном капитале для целей налогообложения прибыли рассматривается как реализация имущественного права (Письмо от 14.03.2006 N 03-03-04/1/222). При этом согласно пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ при реализации имущественных прав (долей) налогоплательщик вправе уменьшить доход от такой операции на цену приобретения таких прав и на сумму расходов, связанных с их приобретением и реализацией (см. врезку на с. 36). На это указывают и суды (Постановления ФАС Уральского от 30.09.2009 N Ф09-510/09-С3 и Северо-Западного от 26.01.2007 N А56-6244/2006 округов).

Буква закона. Применить освобождение от налогообложения в отношении доходов от реализации доли в уставном капитале российская компания может начиная с 2016 г.
С 1 января 2011 г. к доходам от реализации доли в уставном капитале российских организаций применяется нулевая ставка по налогу на прибыль (п. 4.1 ст. 284 и п. 1 ст. 284.2 НК РФ). Но только при условии, что на дату реализации таких долей они непрерывно принадлежат налогоплательщику на праве собственности или ином вещном праве более пяти лет. Данные нормы применяются в отношении долей в уставном капитале, приобретенных начиная с 1 января 2011 г. (п. 7 ст. 5 Федерального закона N 395-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую НК РФ и отдельные законодательные акты РФ»). То есть указанную льготу налогоплательщики вправе применить начиная с 2016 г. (Письмо Минфина России от 01.02.2011 N 03-04-05/0-48).

Если цена приобретения имущественных прав с учетом расходов, связанных с их реализацией, превышает выручку от их продажи, разница между этими величинами признается убытком налогоплательщика, который он вправе учесть при налогообложении прибыли (Письма Минфина России от 09.08.2011 N 03-03-06/1/467, от 17.07.2012 N 03-03-06/1/336 и от 22.06.2011 N 03-03-06/1/377, ФНС России от 22.04.2009 N ШС-22-3/322). На практике компании сталкиваются с некоторыми сложностями, связанными с определением стоимости приобретения доли.
По мнению Минфина России, вклады участника в имущество (не в уставный капитал) ООО не увеличивают цену приобретения доли и, соответственно, не уменьшают доходы, полученные от продажи такой доли. Цена приобретения доли в уставном капитале формируется исходя из цены ее покупки по договору купли-продажи и дополнительных вкладов участника общества (Письмо Минфина России от 09.08.2011 N 03-03-06/1/467).
По мнению финансового ведомства, имущественные вклады участников общества не увеличивают цену приобретения доли в уставном капитале общества (Письмо от 01.02.2010 N 03-03-06/3/4). Логика финансистов сводится к тому, что вклады в имущество общества не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников в уставном капитале общества. Поэтому цена приобретения доли в уставном капитале общества формируется только исходя из первоначального и дополнительных вкладов участника общества.
Отметим, что есть и противоположное мнение. Расходы участника, связанные с внесением имущества в добавочный капитал общества, являются экономически обоснованными, так как направлены на увеличение чистых активов. Соответственно, при надлежащем документальном оформлении такие расходы учитываются при налогообложении. Однако судебных решений, подтверждающих такой подход, найти не удалось.
При реализации доли в расходы можно списать затраты на оплату услуг, связанных с такой продажей. В частности, к ним можно отнести консультационные и юридические услуги, услуги нотариуса, а также услуги оценщика по определению рыночной стоимости доли. Минфин России в Письме от 28.01.2011 N 03-03-06/1/32 отмечает, что расходы, связанные с оценкой рыночной стоимости доли, учитываются для целей налогообложения прибыли в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией, при условии их соответствия критериям, установленным в ст. 252 НК РФ.
По мнению судов, суммы неустойки за несвоевременное исполнение условий сделки по продаже доли покупатель вправе учесть сразу в составе внереализационных расходов. На практике нередко покупатель нарушает те или иные сроки договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО и уплачивает продавцу неустойку. В этом случае налоговики придерживаются мнения, что сумма такого штрафа связана именно с приобретением доли в уставном капитале общества. Соответственно, покупатель вправе уменьшить доходы лишь при реализации имущественных прав (пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ). Однако компании на этот счет имеют иное мнение.
В одном из дел покупатель отразил уплаченную продавцу доли неустойку в составе внереализационных расходов в соответствии с пп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ. Налоговики отказали в признании спорных затрат. ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 06.06.2012 N А63-7669/2011 указал следующее:
«<…> Неустойка, начисленная обществу его контрагентом по сделке, является мерой ответственности за неисполнение гражданско-правовых обязательств, а не суммой оплаты за приобретение доли (имущественного права) в уставном капитале и является внереализационным расходом в смысле подпункта 13 пункта 1 статьи 265 Налогового кодекса Российской Федерации, учтенным обществом в порядке подпункта 8 пункта 7 статьи 272 Кодекса».

По мнению судов, проценты по займу, полученному для приобретения доли в уставном капитале,
компания вправе учесть в налоговых расходах

Нередко источником средств для приобретения доли в уставном капитале является кредит или заем. Налоговики зачастую признают необоснованными расходы в виде процентов по таким займам. Поскольку, по мнению контролеров, в этом случае заемные средства компания не использует в деятельности, направленной на получение дохода (п. 1 ст. 252 НК РФ). Особенно риск увеличивается, если впоследствии организация реализует приобретенную долю с убытком.
При возникновении подобных споров суды, как правило, поддерживают налогоплательщиков. Так, в одном из дел столичные арбитры пришли к выводу, что получение займа не свидетельствует об отсутствии направленности действий налогоплательщика на получение дохода. Следовательно, компания правомерно включила спорные проценты в состав внереализационных расходов (Постановление ФАС Московского округа от 11.07.2011 N КА-А40/6415-11). Аналогичные выводы сделал и ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 05.05.2012 N А10-248/2011.
Минфин России также отмечает, что проценты по долговым обязательствам, направленным на приобретение долей как российских, так и иностранных организаций, компания вправе учесть в составе внереализационных расходов (Письма от 27.02.2013 N 03-08-05/5690 и от 30.11.2010 N 03-03-06/1/748).

Примечание. По мнению ФАС Московского округа, проценты по займу, привлеченному с целью приобретения доли в уставном капитале общества, компания вправе учесть в составе внереализационных расходов.

Если долю в уставном капитале реализует иностранная компания, не имеющая представительства в РФ, то российский покупатель выступает налоговым агентом

Плательщиками налога на прибыль признаются в том числе иностранные организации, осуществляющие деятельность в РФ через постоянные представительства или получающие доходы от источников в РФ (п. 1 ст. 246 НК РФ). В соответствии с пп. 5 п. 1 ст. 309 НК РФ к таким доходам иностранной компании относятся доходы от реализации акций (долей) российских организаций, более 50% активов которых состоят из недвижимого имущества, находящегося на территории РФ. При этом доходы иностранной организации можно уменьшить на документально подтвержденные расходы, связанные с продажей доли (п. 4 ст. 309 НК РФ). К исчисленной налоговой базе применяется ставка налога в размере 20%, если международным соглашением об избежании двойного налогообложения не предусмотрена иная ставка (ст. 7, абз. 6 п. 1 ст. 310 и п. 1 ст. 284 НК РФ, см. также врезку на с. 35).

Читайте на e.rnk.ru. Еще больше полезных материалов
Подробнее о том, как с минимальными рисками применять положения международных налоговых соглашений, читайте на сайте e.rnk.ru в статье «Как на практике избегают двойного налогообложения доходов и имущества» // РНК, 2012, N 19.

В рассматриваемой ситуации налог на прибыль с полученных иностранной компанией доходов удерживает и перечисляет в бюджет покупатель, исполняющий обязанности налогового агента (п. 1 ст.

Налогообложение продажи доли в уставном капитале ООО

310 НК РФ и Письмо УФНС России по г. Москве от 01.12.2009 N 16-15/125954). Иначе российской компании грозит начисление пеней. На это, в частности, указал Президиум ВАС РФ в Постановлении Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса РФ» (см. врезку на с. 38).

Читайте на e.rnk.ru. Опрос читателей «РНК» по вопросу уплаты налога агентом за счет собственных средств
Только треть посетителей сайта www.rnk.ru считают, что инспекторы вправе требовать от налогового агента уплаты налога на прибыль за счет его собственных средств. В то время как 69% опрошенных указывают, что такие действия проверяющих неправомерны. Поскольку на основании пп. 1 п. 3 ст. 24 и п. 1 ст. 310 НК РФ налоговый агент уплачивает спорные суммы за счет средств, удержанных у налогоплательщика.
Однако в отношении уплаты НДС за счет собственных средств налогового агента мнения читателей «РНК» практически противоположны: 42% опрошенных считают, что уплатить НДС можно исключительно за счет удержанных у контрагента средств, а 58% респондентов пришли к выводу, что контролеры вправе потребовать уплаты неудержанных сумм НДС за счет собственных средств налогового агента. Подробнее читайте на сайте e.rnk.ru в статье «Рейтинг сложностей, с которыми на практике сталкиваются налоговые агенты» // РНК, 2013, N 5.

Отметим, что если между Российской Федерацией и той страной, где зарегистрирована иностранная компания, заключен международный договор (соглашение) о том, что доходы, выплаченные российской организацией иностранной компании, не облагаются налогом на прибыль в РФ, то покупатель освобождается от обязанности налогового агента (пп. 4 п. 2 ст. 310 НК РФ). Для этого иностранная организация должна подтвердить, что она имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Россия заключила международное соглашение, регулирующее вопросы налогообложения.

Правомерность уменьшения доходов от продажи доли на расходы, связанные с ее приобретением, зависит от налогового статуса участника-физлица

К доходам от источников в РФ, которые облагаются НДФЛ, относятся, в частности, доходы от реализации долей участия в уставном капитале организаций (пп. 5 п. 1 ст. 208 и п. 1 ст. 209 НК РФ). По общему правилу такие доходы облагаются по ставке 13%, если продавцом выступает налоговый резидент РФ (п. 1 ст. 224 НК РФ), или 30%, если долю продает физлицо, не являющееся таковым (п. 3 ст. 224 НК РФ).
В соответствии с абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ при продаже доли в уставном капитале или ее части налогоплательщик вправе уменьшить сумму полученных доходов на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с их получением (Письма Минфина России от 18.09.2012 N 03-04-08/3-306 и ФНС России от 06.04.2011 N КЕ-4-3/5392@). В частности, к таким затратам можно отнести расходы:
— по созданию общества (расходы по внесению вклада в уставный капитал организации, понесенные в связи с регистрацией общества);
— связанные с осуществлением сделки купли-продажи доли в уставном капитале (оплата услуг нотариуса, комиссия регистратору за осуществление сделки, стоимость услуг посредника, привлеченного для реализации доли).
Однако для доходов, в отношении которых предусмотрены налоговые ставки, отличные от 13%, указанное правило не действует, вычеты, предусмотренные ст. ст. 218 — 221 НК РФ, не применяются (п. 4 ст. 210 НК РФ). Следовательно, физлицо-нерезидент не вправе уменьшить доход от продажи доли в уставном капитале на расходы, связанные с ее приобретением и последующей реализацией (Письмо Минфина России от 04.02.2013 N 03-04-05/4-92).

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

Данная статья посвящена особенностям, которые требуется учитывать в ситуации с выходом участника из ООО при преимущественном праве покупки. Кроме того, коснемся вопроса, связанного с требованием налоговиков произвести уплату налогов после продажи доли в уставном капитале (УК) ООО.

Существует несколько вариантов выхода из состава участников Общества. В качестве одного из подобных вариантов выхода можно рассматривать передачу доли одного участника ООО другим участникам и третьим лицам.

У участника Общества есть право продажи своей доли либо части доли в УК ООО одному либо нескольким соучастникам ООО, а кроме того самому ООО. В этой ситуации участники ООО либо само ООО обладают преимущественным правом покупки доли одного из участников ООО.

Обратите внимание! Данная сделка не нотариальная.

Участник ООО, намеревающийся продать свою долю в УК ООО третьему лицу, должен оповестить об этом в письменной форме других членов ООО и непосредственно само ООО посредством направления в ООО оферты, где указана стоимость и другие характеристики продажи. После получения оферты обществом с ограниченной ответственностью ее можно считать полученной каждым участником ООО. Причем эта оферта может быть акцептована в течение 30 дней с того момента, когда оферту получило само ООО, одним либо несколькими участниками ООО, а также самим ООО в случаях, которые предусмотрены уставом.

Если ООО получило уведомление, касающееся отмены оферты не позже дня, когда она поступила в ООО, то оферту следует считать неполученной. В ситуации, когда участник ООО, который направил оферту, изменил решение о продаже своей доли, но оферта уже была передана Обществу, то исключительно с согласия остальных членов ООО, если иное не указывается в уставе, эту оферту можно отозвать.

Что касается преимущественного права покупки доли в УК ООО у участников ООО либо самого ООО, то оно прекращается в день, когда:

• Предоставлен отказ в письменной форме от использования преимущественного права приобретения.
• Истек срок использования предоставленного преимущественного права.

Оформление уведомлений об отказе от преимущественного права покупки доли в УК ООО должно осуществляться нотариально.

Вопрос налогообложения

Когда продана доля в УК ООО, продавец зачастую забывает о сделке до того момента, пока налоговики не адресуют ему требование оплатить налоги за продажу доли. Как поступить в этой ситуации?

Доля в УК ООО представляет собой имущественное право, по причине чего в случае продажи доли УК применимы положения, касающиеся купли-продажи. Согласно ГК РФ по договору купли-продажи одна из сторон должна осуществить передачу в собственность другой стороне товара, а другая сторона должна его принять и произвести оплату.

В той ситуации, когда устав ООО либо договор, касающийся осуществления прав участников ООО, не отображает цену продажи доли, у сторон есть возможность установить любую стоимость, которая устраивает обе стороны.

Согласно НК РФ цены, применяемые в сделках между сторонами, которые не взаимозависимы, а кроме того доходы, которые получены ими, признают рыночными. По этой причине уплата налогов от продажи доли в УК ООО физическому лицу (которое не является взаимозависимым) должна быть осуществлена на основе фактической стоимости ее продажи.

В соответствии с НК РФ доходы от источников в России облагаются налогом на прибыль физ. лиц. Кроме того, также НК РФ определяет, что доходы от реализации долей в УК ООО принято относить к доходам от источников в России, и относительно них применяют налоговую ставку, составляющую тринадцать процентов.

В результате прибыль, которую физическое лицо получило от реализации доли в УК ООО, должна облагаться НДФЛ и оплачиваться в соответствии с фактической стоимостью ее реализации.

Как продать долю в ООО и какие платить налоги?

Необходимо знать! Согласно НК РФ не должны облагаться НДФЛ те доходы, которые были получены от реализации долей участников российских организаций, если на момент реализации подобных долей они постоянно находились в собственности налогоплательщика свыше 5-и лет. Эти положения касаются долей в УК, приобретенных с первого января 2011 года.

Кроме того, при реализации своей доли в УК ООО у налогоплательщика есть право на снижение суммы доходов, которые облагаются налогом, на сумму осуществленных им и подтвержденных по факту расходов, связанных с покупкой такого имущества (к примеру, расходов на оплату услуг нотариуса).

Узнать больше о продаже доли в ООО и получить бесплатную консультацию по внесению изменений в учредительные документы компании можно позвонив по телефону (812) 425-24-05.

Статья оказалась полезной? Поделитесь в соцсетях!

Хотите получать новую информацию своевременно?

Подпишитесь на нашу рассылку

На сегодняшний день организационно-правовая форма в виде общества с ограниченной ответственность является, бесспорно, наиболее распространенной.

Этому, несомненно, способствуют, с одной стороны, законодательно ограниченная ответственность учредителей ООО перед кредиторами (в отличие от индивидуальных предпринимателей, хотя в связи с изменениями, внесенными в федеральный закон № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)», ситуация может перестать быть неоднозначной) и низкая величина минимально размера уставного капитала, а с другой стороны – простота учреждения и регистрации (в отличие от ЗАО и ОАО, где следует производить регистрацию выпуска акций в ФСФР).

Помимо этого, популярности данной организационно-правовой формы способствует также и то, что привлечение сторонних денежных средств в России чаще происходит за счет кредитования, а не привлечения сторонних инвесторов. Таким образом, законодательное ограничение в отношении количества участников общества с ограниченной ответственностью (не более 50, в соответствии с положениями ст. 88 Гражданского кодекса РФ и п. 3 ст. 7 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В данной статье мы рассмотрим налоговые последствия для участников обществ с ограниченной ответственностью, которые по тем или иным причинам решили продать свои доли, либо выйти из состава учредителей ООО.

В рамках одной статьи рассмотреть все возможные варианты особенностей налогообложения конечно нереально, однако наиболее распространенные варианты мы рассмотрим.

Правовые аспекты продажи доли участника ООО

В первую очередь, следует отметить, что отчуждение доли (путем ее продажи либо иным способом) участника Общества возможно только в части оплаченной доли (положение п. 3 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»(далее по тексту статьи — Закон). При этом согласие на продажу доли не требуется, если иное не определено уставом Общества (п. 2 ст. 21 Закона).

При этом, участники Общества имеют преимущественное право приобретения доли по цене, предложенной третьему лицу, либо иной цене, установленной в уставе Общества для участников Общества.

Налоговые аспекты продажи доли участника ООО

1.Передача имущества в уставный капитал ООО

В первую очередь, необходимо отметить, что вклад в уставный капитал Общества не является для участника – юридического лица расходом в целях налогообложения налогом на прибыль организаций (п. 3 ст. 270 Налогового кодекса РФ (далее по тексту статьи – НК РФ)), и единым налогом, связанным с применение упрощенной системы налогообложения (при выборе налоговой базы «доходы минус расходы», исходя из положений ст. 346.16 НК РФ).

Помимо этого, передача имущества в уставный капитал, на основании положений пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ, не является в целях налогообложения реализацией, так как такая передача носит инвестиционный характер.

Таким образом, передача денежных средств и/или имущества в уставный капитал Общества не влечет за собой для участника ООО – юридического лица никаких налоговых последствий.

2. Налогообложение при продаже доли в ООО юридическим лицом — резидентом РФ

Рассмотрим налоговые последствия, которые могут возникнуть у участника – юридического лица — резидента РФ, при продаже им доли в ООО.

2.1. Участник — юридическое лицо применяет общую систему налогообложения.

В соответствии с положениями пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ, операции по реализации на территории Российской Федерации долей в уставном капитале организаций не подлежат обложению налогом на добавленную стоимость.

Помимо этого, в соответствии с положениями пп. 4 п.1 ст. 251 НК РФ, при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах вклада участником хозяйственного общества при выходе (выбытии) из хозяйственного общества.

Таким образом, если юридическое лицо продает свою долю в Обществе за цену, равную стоимости его вклада в уставный капитал Общества, то полученный доход не подлежит налогообложению ни налогом на добавленную стоимость, ни налогом на прибыль организаций.

2.1.2. В том случае, если участник – юридическое лицо продает свою долю в уставном капитале Общества по цене, которая ниже стоимости его первоначального вклада, то убытки, полученные от такой операции, могут быть учтены в качестве прочих расходов в целях налогообложения налогом на прибыль организаций, на основании положений п. 2 ст. 268 НК РФ.

2.1.3. В том случае, если участник – юридическое лицо продает свою долю по стоимости, превышающей размер его первоначального вклада в уставный капитал Общества, то превышение стоимости продажи доли над стоимостью первоначального вклада будет являться объектом налогообложения налогом на прибыль организаций, на основании положений п.

Налогообложение доходов от продажи доли участника ООО

1 ст. 248, п. 1 ст. 249, пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ. При этом, в соответствии с положениями пп. 1 п.1 ст. 253 НК РФ, продавец может учесть в качестве расходов по налогу на прибыль расходы, непосредственно связанные с реализацией доли.

Вышеописанные положения часто используются для налоговой оптимизации, например, при продаже дорогостоящих активов (в основном, к таковым относится амортизируемое имущество), с большой наценкой (более 100%, из-за необходимости восстановления ранее предъявленного к вычету НДС, в связи с положениями пп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ) .

Необходимо помнить, что в соответствии с положениями п. ст. 15 Закона, в том случае, если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем двадцать тысяч рублей, в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную независимым оценщиком. При этом, в случае оплаты долей в уставном капитале Общества неденежными средствами, участники Общества и независимый оценщик солидарно несут (при недостаточности имущества Общества) субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости имущества, внесенного для оплаты долей в уставном капитале Общества в течение трех лет с момента государственной регистрации Общества или внесения дополнительных вкладов в устав Общества.

2.2. Участник — юридическое лицо применяет упрощенную систему налогообложения.

В том случае, когда продавцом является юридическое лицо, применяющее упрощенную систему налогообложения, то доходы, полученные от продажи доли, в соответствии с положениями п. 1 ст. 346.15 и п. 1. ст. 249 НК РФ, учитываются для налогообложения единым налогом, уплачиваемым в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

При этом разницы в определении налоговой базы между теми, кто выбрал в качестве налоговой базы «доходы» и теми, кто выбрал «доходы, уменьшенные на величину расходов» при продаже доли по цене выше или равной стоимости вклада (взноса) нет. Это косвенно следует из положений пп. 1 п. 1.1. ст. 346.15 и пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ, которые определяют, что в целях определения налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах вклада (взноса) участником хозяйственного общества или товарищества (его правопреемником или наследником) при выходе (выбытии) из хозяйственного общества или товарищества.

2.2.1. Следует отметить, что налоговые органы ранее оспаривали возможность налогоплательщика при применении УСН уменьшать доходы, полученные от продажи доли на стоимость вклада в уставный капитал.

Налоговые органы мотивировали это отсутствием таких расходов в перечне, установленном положениями статьи 346.16 НК РФ для налогоплательщиков, выбравших в качестве налоговой базы «доходы, уменьшенные на величину расходов», и отсутствием возможности уменьшать доходы на сумму произведенных расходов для налогоплательщиков, выбравших в качестве налоговой базы «доходы».

Тем не менее, стоимость вклада в уставный капитал при продаже доли не является расходом, таким образом, в указанном случае положения статьи 346.16 НК РФ неприменимы.

Дело в том, что в соответствии с положениями статей 346.15 и 251 НК РФ налоговая база при продажи доли по стоимости равной вкладу не возникает не потому что доходы и расходы в этом случае совпадают, а потому что такие доходы не учитываются при определении налоговой базы.

2.2.2. Статья 346.15 НК РФ устанавливает порядок определения доходов для целей обложения единым налогом. В силу пункта 1 этой статьи при определении объекта налогообложения налогоплательщики учитывают доходы от реализации, определяемые в соответствии со статьей 249 НК РФ. При этом при определении объекта налогообложения не учитываются доходы, предусмотренные статьей 251 НК РФ. Согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 251 НК РФ, при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах вклада (взноса) участником хозяйственного общества или товарищества (его правопреемником или наследником) при выходе (выбытии) из хозяйственного общества или товарищества либо при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества или товарищества между его участниками.

Из приведенных положений статей 346.15, 249 и 251 НК РФ следует, что доход, полученный от операции по продаже участником общества с ограниченной ответственностью своей доли в уставном капитале, превышающий первоначальный взнос, учитывается при определении объекта обложения единым налогом (см., например, Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 12 января 2009 г. N А21-1888/2008).

2.2.3. Относительно убытков, полученных при продаже доли налогоплательщиком, выбравшим в качестве налоговой базы «доходы», ситуация является бесспорной – такие убытки не уменьшают налоговую базу, в силу положений ст. 346.14 НК РФ.

В том случае, если убытки получены налогоплательщиком, выбравшим в качестве налоговой базы «доходы, уменьшенные на величину расходов», такие убытки также нельзя отнести на расходы в целях налогообложения единым налогом, связанным с применением упрощенной системы налогообложения, в связи с тем, что они не поименованы в ст. 346.16 НК РФ. Т.е., так как речь в данном случае идет не о продаже доли по цене равной стоимости вклада, то положения ст. 346.15 и 251 НК РФ в данном случае не применяются.

3. Налогообложение при продаже доли физическим лицом – резидентом РФ (за исключением продажи доли индивидуальным предпринимателем, применяющим специальные режимы налогообложения)

В соответствии с положениями п. 1 ст. 207 НК РФ, налогоплательщиками налога на доходы физических лиц признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации.

Исходя из положений пп. 5 п.1 ст. 208 НК РФ, доходы от реализации на территории Российской Федерации долей участия в уставном капитале организаций являются доходами, получаемыми от источников в РФ.

Согласно п. 1 ст. 224 НК РФ, в отношении указанных доходов применяется налоговая ставка в размере 13%.

В соответствии с положениями п. 3 ст. 210 НК РФ, доходы, полученные от продажи доли можно уменьшить на налоговые вычеты, предусмотренные ст. 220 НК РФ. При этом, в том случае если сумма налоговых вычетов в налоговом периоде окажется больше суммы доходов, подлежащих налогообложению за этот же налоговый период, то применительно к этому налоговому периоду налоговая база принимается равной нулю. На следующий налоговый период разница между суммой налоговых вычетов в этом налоговом периоде и суммой доходов не переносится.

Согласно подпункту 1 п. 1 ст. 220 НК РФ при продаже доли (ее части) в уставном капитале организации, налогоплательщик вправе уменьшить сумму своих облагаемых НДФЛ доходов на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с получением этих доходов. При этом, при продаже доли (ее части) в уставном капитале, налогоплательщик не может воспользоваться нормой, установленной положениями пп. 1. п. 1 ст. 220 НК РФ, говорящей о возможности применения налогового вычета в размере не более 125 000 руб., и применения налогового вычета в сумме, полученной от реализации этой доли, в случае владения ею более 3 лет. Это связано с тем, что в указанных положениях речь идет об имуществе, а доля в уставном капитале организации является не имуществом, а имущественным правом. В связи с этим неясно, зачем законодатель указал на правила исчисления срока нахождения в собственности долей в уставном капитале организаций при реорганизации Общества.

Стоит так же отметить, что в случае, если приобретателем доли будет являться организация, являющаяся резидентом РФ, то согласно пунктам 1 и 2 статьи 226 НК РФ она признается налоговым агентом, обязанным исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет сумму налога (НДФЛ).

При этом организация — налоговый агент при определении налоговой базы вправе учесть сумму фактически произведенных налогоплательщиком расходов, связанных с формированием уставного капитала организации, на основании письменного заявления налогоплательщика и документов, подтверждающих такие расходы.

Бухгалтерия и кадры