Страхование ответственности директоров

Страхование ответственности директоров

Правовые вопросы страхования ответственности директоров и иных должностных лиц

Широков А.В., аспирант кафедры предпринимательского права юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова.

В связи с возрастающим числом случаев выхода российских компаний на рынок первичного размещения ценных бумаг среди неограниченного круга лиц — IPO <1> — все более востребованным оказывается такой вид страхования, как D&O <2> — страхование ответственности директоров и иных должностных лиц. Страхование гражданской ответственности руководителей широко распространено в развитых странах, так как здесь обычной является практика взыскания убытков с должностных лиц. Согласно отчету агентства «Тиллингхаст-Тауэрс Перин» за 2000 г. до 51% всех исков к директорам и иным должностным лицам составляют иски, связанные с ценными бумагами, 8% компаний, прошедших листинг на Нью-Йоркской фондовой бирже, пережили хотя бы один иск акционеров, средняя стоимость урегулирования исков по ценным бумагам составляет 13,3 миллиона долларов <3>. В то же время в России лишь незначительное число страховщиков осуществляют подобное страхование.

<1> Initial public offering (англ.).
<2> Directors and officers liability insurance (англ.).
<3> Шинкаренко И.Э. Страхование ответственности. М., 2006. С. 328.

Потребность в данном виде страхования возникла прежде всего в связи с наличием норм <4>, устанавливающих ответственность директоров и иных должностных лиц за убытки, понесенные компанией в результате их виновных действий, связанных с управленческой деятельностью. В число таких лиц входят члены совета директоров (наблюдательного совета), единоличный исполнительный орган, а также члены коллегиального исполнительного органа. Указанными нормами предусмотрена ответственность управляющей организации и управляющего — индивидуального предпринимателя, однако страхование D&O на данных лиц не распространяется. Данное обстоятельство обусловлено тем, что в качестве директоров и иных должностных лиц по условиям страхования выступают работники организации, т.е. лица, состоящие с компанией в трудовых правоотношениях. В то же время с членами совета директоров трудовой договор может и не заключаться, хотя их ответственность страхуется по условиям D&O. Особое внимание необходимо обратить на то, что в Федеральный закон «Об акционерных обществах» (абз. 2 ч. 2 ст. 71) включена норма об ответственности руководителей непосредственно перед акционерами в случае нарушения порядка приобретения более 30% акций открытого акционерного общества.

<4> Статья 71 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; ст. 44 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» // СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785; ст. 25 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» // СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746.

Следует оговориться о том, что специальные нормы об ответственности должностных лиц предусмотрены лишь в отношении таких организационно-правовых форм, как акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью и унитарные предприятия, что, на мой взгляд, не совсем оправданно, так как нет никаких препятствий их применению по отношению к юридическим лицам иных организационно-правовых форм, в том числе некоммерческим организациям.

В случае публичного размещения акций риск привлечения должностных лиц организации к ответственности существенно возрастает. В таких условиях наличие полиса D&O выступает немаловажным фактором успеха кампании по публичному размещению акций.

Но действительно ли страховка соответствует интересам инвестора? Объектом страхования в рамках D&O являются имущественные интересы единоличных исполнительных органов и членов коллегиальных органов компании, связанные с применением в отношении их такой меры гражданско-правовой ответственности, как возмещение убытков.

Согласно классификации, данной гл. 48 ГК РФ <5>, имущественное страхование включает такие виды, как страхование имущества, страхование ответственности за причинение вреда, страхование ответственности по договору и страхование предпринимательского риска. Закон «Об организации страхового дела в Российской Федерации» <6> (далее по тексту — Закон) выделяет, в частности, страхование гражданской ответственности за причинение вреда третьим лицам, страхование гражданской ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору, страхование предпринимательских и финансовых рисков.

<5> ГК РФ (часть вторая) от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ // СЗ РФ. 1996. N 5. Ст. 410.
<6> Закон от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации» // Ведомости РФ. 1993. N 2. Ст. 56.

Учитывая вышеизложенное, рассматриваемый в настоящей статье вид страхования следует относить к страхованию гражданской ответственности за причинение вреда третьим лицам. На первый взгляд действительно страхуется риск ответственности директоров перед инвесторами — акционерами, но если следовать букве закона, то менеджеры компании по общему правилу не возмещают убытки акционерам. Возмещению подлежат убытки самого общества. Отсюда вытекает вопрос: выступает ли компания третьим лицом по отношению к своим менеджерам? Менеджеры состоят с организацией в правоотношениях, вытекающих либо из договора, либо непосредственно из факта избрания на соответствующую должность. Таким образом, в данном случае более подходящим видом страхования является страхование ответственности по договору. Однако здесь мы сталкиваемся с законодательными ограничениями — ответственность по договору может быть застрахована лишь в случаях, прямо названных в законе, и только самого страхователя, что исключает покупку полиса компанией для своих директоров. Более того, не вполне ясно, возможно ли застраховать ответственность за нарушение трудового, а не гражданско-правового договора. Представляется, что формальных препятствий для этого нет. Следует отметить, что в данном случае правильно было бы говорить о страховании материальной ответственности работника, нежели о страховании гражданско-правовой ответственности.

Противоречие, заключающееся в применении модели страхования деликтной ответственности к правоотношениям, не являющимся таковыми по своей природе, как может показаться, разрешается посредством отнесения страховщиками D&O к страхованию финансовых рисков по классификации закона, но при этом по классификации ГК РФ и по своей природе его следует относить именно к страхованию ответственности.

Аналогичная ситуация складывается и в рамках страхования профессиональной ответственности, когда лицо может нести ответственность за вред, причиненный контрагенту при исполнении своих обязанностей по договору. То есть при наличии договорных обязательств страховщик возмещает убытки на условиях деликтного обязательства, что представляется некорректным с правовой точки зрения.

Исходя из вышесказанного, следует, что как договор страхования ответственности D&O, так и договор страхования профессиональной ответственности должны носить смешанный характер, а именно в случае причинения вреда противоположной стороне в обязательстве должно иметь место страхование ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора, в случае причинения вреда третьим лицам — страхование деликтной ответственности. Данное положение удачно сформулировано в ст. 24.7 Федерального закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»: объектом страхования по договору обязательного страхования ответственности оценщика при осуществлении оценочной деятельности являются имущественные интересы, связанные с риском ответственности оценщика по обязательствам, возникающим вследствие причинения ущерба заказчику, заключившему договор на проведение оценки, и (или) третьим лицам <7>. При этом использование модели страхования ответственности за нарушение договора позволит менеджерам компании застраховать риски не только возмещения убытков, но и привлечения к другим мерам ответственности, прежде всего по выплате неустойки <8>, которая может быть предусмотрена, например, договором, заключаемым с членом совета директоров.

<7> Федеральный закон от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» // СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3813.
<8> Худяков А.И. Страховое право. СПб., 2004. С. 464.

Страхование профессиональной ответственности имеет много общего со страхованием ответственности D&O, по отношению к которому последнее представляется возможным назвать субсидиарным, так как согласно условиям D&O им, как правило, не покрываются риски, подлежащие страхованию в рамках профессиональной ответственности <9>. Однако знак равенства между ними ставить не стоит. По договору страхования профессиональной ответственности подлежит страхованию риск ответственности лиц, оказывающих услуги неограниченному кругу контрагентов в какой-либо области экономики, как правило, на основании специального разрешения — лицензии, квалификационного аттестата, наличие которого, в свою очередь, является необходимым условием для заключения соответствующего договора <10>. При страховании D&O наличие той или иной квалификации, специального знания не имеет принципиального значения. Кроме того, в отличие от страхования профессиональной ответственности здесь услуги оказываются в отношении строго определенного контрагента — управляемой компании.

<9> См., в частности: Правила страхования финансовых рисков юридических лиц и членов органов управления юридического лица ЗАО «Страховая акционерная компания «Альянс» // http://www.allianz.ru.

<10> См., в частности: Правила страхования профессиональной ответственности врачей ОАО «АльфаСтрахование» // http://www.alfastrah.ru.

Как уже говорилось выше, за исключением незначительного числа страховых случаев выгодоприобретателем в соответствии с нормами закона в рамках страхования D&O является общество, выступающее зачастую одновременно и в качестве страхователя. Но вытекает ли из этого, что директор общества не несет ответственности за вред перед акционерами, кроме как за нарушение порядка приобретения крупных пакетов акций, а равно и перед иными третьими лицами? Как уже упоминалось выше, существуют общие нормы об ответственности за причинение вреда — нормы о генеральном деликте. Действующие нормы закона формально не препятствуют возможности предъявить требование менеджеру компании любым лицом, не связанным с ним какими-либо обязательствами, кроме как возникшими из причинения вреда. Если требование предъявляется директору в связи с его действиями, не связанными с исполнением им своих должностных обязанностей, то мы не имеем дело с ответственностью D&O, так как в данном случае менеджер выступает в качестве самостоятельного субъекта правоотношения. Если же требование предъявляется именно в связи с его управленческой деятельностью, то оно должно предъявляться компании, так как, являясь органом юридического лица, директор действует не от своего имени и изъявляет не свою волю, а следовательно, и ответственность непосредственно перед третьими лицами нести не должен.

В то же время правилами страхования предусматриваются программы, по которым требования, предъявляемые третьими лицами непосредственно менеджерам компании, оплачиваются страховщиком <11>.

<11> Правила страхования финансовых рисков юридических лиц и членов органов управления юридического лица ЗАО «Страховая акционерная компания «Альянс» // http://www.allianz.ru.

Юридические факты, относящиеся к страховым случаям по D&O, можно разделить на две группы: во-первых, это действия, нарушающие должностные предписания, и во-вторых, это действия, формально не нарушающие никакие нормативные положения, но оказавшиеся ошибочными, т.е. не соответствующими интересам организации в материальном смысле. В качестве последних могут выступать решения, не повлекшие ожидаемых и планируемых результатов в силу неправильно выбранных средств и способов их реализации, или даже решения, которые изначально по своим целям не были приняты к выгоде компании. При этом такие действия не должны быть умышленными.

Под страховое покрытие подпадают разнообразные юридические факты, например действия в отношении работников компании — необоснованное увольнение, введение в заблуждение при приеме на работу, вторжение в частную жизнь, также действия, повлекшие причинение вреда окружающей среде в результате выброса загрязняющих веществ, неполное раскрытие информации в отношении ценных бумаг, выпущенных компанией.

По полису D&O страховщик обязуется возместить суммы, уплаченные или подлежащие уплате страхователем в удовлетворение требований, признанных страхователем обоснованными с предварительного согласия страховщика или судом, а также дополнительные расходы — по оплате юридической помощи, работы аварийных комиссаров и экспертов и другие предварительно одобренные страховщиком документально подтвержденные расходы.

На основании договора страхования ответственности директоров и иных должностных лиц страхователь обязан уведомлять страховщика о наступлении обстоятельств, способных привести к наступлению страхового случая, независимо от того, было ли предъявлено страховщику требование в связи с ними или нет, что обусловливает необходимость организации на предприятии системы постоянного анализа возможных рисков, играющей, в свою очередь, роль предупреждающего страховые случаи мероприятия и способствующей снижению стоимости страховой услуги для страхователя. Данное положение обусловлено тем, что в договор может быть включено условие о «периоде для уведомлений», в соответствии с которым под страховое покрытие подпадают требования, заявленные после окончания действия договора, но в связи с убытками, причинными в застрахованный период. Учитывая тот факт, что страховым случаем является именно предъявление требования, а не причинение убытков само по себе, возникает ситуация, что страховкой покрываются страховые случаи, наступающие не в период действия договора страхования.

При этом возможна и иная ситуация, когда страховщик обязуется возместить расходы по требованиям, заявленным в период страхования, но направленным на возмещение убытков, возникших до вступления в силу договора страхования. В таком случае в договор включается условие о «ретроактивном периоде».

Особо стоит остановиться на исключениях из страхового покрытия. Так, как правило, полисом D&O не покрываются выплаты по требованиям, заявленным лицами, владеющими более 10% голосующих акций, дочерними организациями и их акционерами, государственными и муниципальными органами. В результате из страхового покрытия выпадает значительное число страховых случаев.

Пресса о страховании, страховых компаниях и страховом рынке

То есть под действие D&O не подпадут требования, заявляемые на основании норм ст. 6 Федерального закона «Об акционерных обществах» и ст. 6 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» о возмещении основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. Исключение требований акционеров, владеющих значительными пакетами акций, по всей видимости, обусловлено тем, что менеджмент действует исключительно в соответствии с их инструкциями и, следовательно, ошибочные действия директоров расцениваются как собственные действия таких акционеров. Существенным минусом для страхователей является нераспространение страхового покрытия на требования публично-правовых образований, что, скорее всего, обусловлено предположением о публично-правовой направленности таких действий, тогда как страхованию подлежит именно гражданско-правовая ответственность. Но в то же время сводить все отношения с участием публично-правовых образований к властным, административным вряд ли представляется оправданным.

Подводя итог, можно сказать, что в целом страхование D&O отвечает интересам акционеров (участников) общества, если исходить из их соответствия интересам самого общества, так как с экономической точки зрения возмещение убытков обществу в определенной степени выступает и как их возмещение его участникам. Что касается страховых выплат непосредственно в адрес акционеров, а также иных третьих лиц, то здесь необходимо принимать во внимание риск отказа в возмещении ввиду отсутствия оснований привлечения к ответственности менеджера компании посредством возложения на него обязанности возмещать убытки, причиненные третьим лицам.

Наша основная задача — защита вашей организации от финансовых потерь.

Страхование директоров малого и среднего бизнеса защищает руководителей компаний от последствий непреднамеренных ошибочных решений и покрывает расходы, связанные с защитой от требований о возмещении финансового ущерба со стороны третьих лиц. Персональная ответственность директоров установлена Гражданским кодексом и Законом «Об акционерных обществах».

Закажите страхование имущества юридического лица, и мы подберём комплексный продукт, защищающий имущественные интересы вашей компании вне зависимости от её специфики и рода деятельности.

Приобретая полис страхования в ООО «Первый Деловой Дом» Вы платите меньше*, чем за такой же полис обратившись напрямую в Страховую компанию.

Отправить заявку

МАТЕРИАЛЫ:

Скоро здесь появятся полезные файлы!

Стандартный срок страхования директоров и должностных лиц составляет 1 год, при этом полис охватывает претензии, которые были заявлены в течение его срока действия, даже если ответственное должностное лицо уже не занимает руководящую должность.

Страховая премия зависит от множества факторов и рассчитывается индивидуально для каждого случая. Так же практикуется страхование солидарной ответственности, поскольку директора и топ-менеджмент любой компании несут общую ответственность за свои действия в управлении компанией.

Предъявить претензии к директорам могут:

    • Акционеры компании;
    • Инвесторы;
    • Партнеры;
    • Контролирующие гос.органы;
    • Сотрудники;
    • Третьи лица (клиенты, конкуренты и т.д.).

    При этом данный директор может уже не работать в компании, но будет обязан ответить на претензии.

    Доверьте свою защиту профессионалам!

    Отзывы

    Все сделано быстро и «под ключ»

    Выражаю благодарность профессионалам «Первый Деловой Дом» за помощь в выборе программы страхования имущества юрлиц и заключении договора. Все сделали быстро и «под ключ». Очень удобно, корпоративные автомобили будем страховать здесь же

    Сэкономил время и около 20% на оформление полиса

    Потребовалось застраховать имущество (торговый склад). По рекомендации друга обратился в «Первый Деловой Дом». Специалисты изучили мою ситуацию и предложили программы от нескольких страховщиков. Сэкономил время и около 20% на оформление полиса. Рекомендую.

    Надежная компания

    Компанию нашел случайно, когда необходимо было срочно застраховать груз.

    Страхование ответственности директора

    Оформили очень быстро, полиспривезли на место встречи, что сэкономило много времени, что было очень важно на тот момент. С тех пор сотрудничаем на постоянной основе, очень приятно, что компания индивидуально подходит к каждому клиенту и всегда можно договориться в нестандартной ситуации

    Страхование строительной техники

    Страховали через Первый Деловой Дом строительную технику для работы на объекте. Оформили без проволочек документы доставили вовремя и очень сильно помогли с консультацией, так как было много вопросов по работе техники на стройке. Спасибо!

    Почему мы?

    Наши услуги являются для клиентов бесплатными, поэтому стоимость страхового полиса не отличается от стоимости в страховой компании. Вы получается профессиональное сопровождение без наценок и агентских комиссий.

    Более 10 лет работы

    Наш опыт и авторитет в сфере страхования позволяет предлагать клиентам лучшие условия и максимальные скидки от ведущих страховых кампаний

    Оформление за 24 часа

    Быстро и качественно подготавливаем оптимальные решения для каждого конкретного клиента

    Защищаем интересы

    Независимо от вида страхования, мы защищаем интересы наших клиентов перед страховщиком — это наша приоритетная задача

    Сопровождаем договора

    По каждому виду страхования мы осуществляем контроль за сопровождением договоров в страховых компаниях

    Страхование ответственности директоров и руководителей (directors и officers liability)

    Страхование ответственности директоров и руководителей (Directors & Officers Liability) — относительно новый для России вид страхования, имеющий перспективы развития. Последнее время наблюдается рост интереса к данному виду страхования, что делает рассмотрение его методологии важной и актуальной задачей.

    Страхование Directors & Officers Liability (D&O) призвано решить так называемую проблему агент-принципал. Суть этой проблемы заключается в том, что в отношениях между наемным управляющим (агентом) и собственником (принципалом) изначально присутствует конфликт интересов: менеджер в меньшей степени, чем акционер, заинтересован в росте капитализации компании, зато он больше заинтересован в увеличении накладных (представительских) расходов, что может негативно сказаться на капитализации.

    Рассмотрим различные страховые программы, известные мировой практике.

    При страховании рисков D&O по правилам Allianz покрывается возмещение финансовых убытков (financial losses), явившихся следствием ошибочного действия застрахованного при исполнении им служебных обязанностей. Под финансовыми убытками здесь следует понимать любые убытки, не подпадающие ни под причинение вреда личности (смерть, телесные повреждения, вред здоровью), ни под причинение ущерба имуществу.

    Для сравнения: по правилам PWS International Ltd. покрываются убытки, проистекающие из исков, предъявленных лично директорам или иным руководителям по поводу дискриминации по признакам расы, возраста, пола, состояния здоровья, сексуальных домогательств, неправильных выплат (wrongful discharge), клеветы и нарушения внутрифирменных правил <1>. При этом особо следует подчеркнуть, что по страхованию D&O покрываются не иски, предъявленные к компании как таковой, но только иски к конкретным руководителям как физическим лицам.

    <1> PWS Professional Risks (Brochure). P. 15.

    Застрахованными обычно выступают члены совета директоров или наблюдательного совета компании и их законные супруги (последние — в случае, если требования к ним связаны с исполнением должностных обязанностей мужа (жены), занимающего(ей) высокий пост).

    Практикуется расширенный период заявления убытков (extended reporting period) — продолжительностью 36 месяцев со дня окончания договора страхования <2>.

    <2> Allianz — Opowiedzialnosc cywilna Przedsiebiorstwa: General Conditions of Liability Insurance of Members of Executive and Supervisory Boards. P. 1.

    Исключения из покрытия в первую очередь охватывают те риски, которые застрахованы по смежным видам: ответственности работодателя и ответственности товаропроизводителя.

    Кроме того, исключаются (по правилам Allianz) иски:

    • со стороны застрахованных по одному и тому же полису друг к другу;
    • акционеров, владеющих прямо или косвенно более чем 15% голосующих акций;
    • обусловленные деятельностью родственников застрахованных либо иски со стороны родственников застрахованных;
    • вызванные финансовыми убытками, если таковые обусловлены произвольным отклонением от действующего законодательства или от действующей доверенности застрахованного;
    • вызванные финансовой выгодой или компенсацией, полученной застрахованными на незаконных основаниях;
    • обусловленные налоговыми обязательствами, судебными или административными штрафами или иными финансовыми санкциями;
    • обусловленные производством, продажей, распространением или иной деятельностью, связанной с асбестом;
    • обусловленные ущербом, нанесенным окружающей среде;
    • обусловленные нарушением авторского или патентного права, неправомочным использованием торговой марки;
    • в отношении гражданской ответственности, если в результате соглашения или односторонней сделки такие иски превышают установленную гражданскую ответственность застрахованных;
    • обусловленные убытками, явившимися следствием обстоятельств, о которых страховщик был извещен в период действия какого-либо другого полиса, или являющиеся прямым или косвенным следствием действующего судебного процесса против застрахованных.

    Если страховщик признает случай страховым, то он наряду с суммой иска возмещает застрахованному в пределах лимита ответственности все необходимые расходы, издержки и выплаты, связанные с защитой в суде, в том числе в случае, если против застрахованного заведено уголовное дело.

    По письменному запросу застрахованного страховщик может выплатить необходимую сумму на судебную защиту авансом. Эту сумму застрахованный будет обязан вернуть, если в последующем будет доказано, что случай, имеющий признаки страхового, таковым не является либо если суд обяжет возместить судебные расходы другую — проигравшую — сторону.

    По неофициальным оценкам андеррайтеров Gen Re, данный вид страхования для компании является убыточным. Во всяком случае если иметь в виду заявленные и зарезервированные убытки.

    Причина высокой убыточности заключается отчасти в том, что в сумму возмещения почти всегда включается стоимость судебных расходов, и в частности расходы на адвокатов. А если учесть, что D&O получило самое широкое распространение в странах именно с англо-саксонской системой права, где стоимость адвокатских услуг превышает все разумные пределы (как в США), то убыточность становится объяснимой.

    Примеры судебных решений по ответственности директоров и руководителей США

    Транснациональная корпорация «Royal Dutch Shell» выплатила в 2005 г. 90 млн долл. по иску, связанному с обманом при начислении пенсионных взносов в результате неправильной переоценки своих нефтяных резервов. Поскольку судебный процесс проходил в американском суде, многие аналитики были удивлены скромными размерами компенсации, взысканной с ответчика <3>.

    <3> Willis North America 01/06/. P. 2.

    Россия

    В июне 2004 г. был предъявлен иск к ОАО «Сургутнефтегаз» и отдельным руководителям компании одним из главных инвесторов — Гарвардским университетом, который получил доступ к активам компании после эмиссии американских депозитарных расписок. Руководителей компании обвинили в том, что они не выплатили инвесторам 80% дивидендов, причитающихся им по привилегированным акциям <4>. Согласно заявлению инвесторов чистая прибыль, сообщенная им, не соответствовала ни проспекту эмиссии, ни бухгалтерской отчетности, предъявленной в налоговые органы России. Ущерб, причиненный всем держателям привилегированных акций, исчислялся сотнями миллионов долларов.

    <4> http://www.genre.com/sharedfile/pdf/LLR_DO_EU3-en.pdf.

    Другой пример. В декабре 2004 г. в окружной суд г. Нью-Йорка был предъявлен иск к отдельным руководителям ОАО «Вымпелком» по поводу фальсификации финансовой отчетности компании <5>. Их обвинили в том, что компания уплатила налоги всего лишь с 50% от своих доходов в Москве, искусственно занизив финансовые результаты, а также в том, что компания не имеет адекватной системы внутреннего контроля и не придерживается стандартов GAAP при ведении учета и составлении отчетности. Суд взыскал с компании сумму неуплаченных налогов и пеней в размере 17,6 млн долл. за 2001 г. и 21 млн долл. за 2002 г.

    <5> Там же.

    Германия

    Против Deutsche Telekom AG подали индивидуальные иски 15 тыс. акционеров. Они обвинили директоров и руководящих сотрудников Deutsche Telekom в том, что те искусственно занизили стоимость активов компании перед тем, как провести реализацию акций на сумму 13 млрд долл. в 2000 г., и тем самым внесли вклад в последующее падение курса акций компании на 86%.

    Италия

    Против Parmalat SpA в 2003 г. возбудили дело американские институциональные инвесторы (банки), обвинив директора и руководство компании в обмане и в недооценке кредиторской задолженности. В 2004 г. государственная прокуратура Италии начала процесс против Parmalat, обвинив бывших руководящих сотрудников в предумышленном банкротстве компании и присвоении 10 млрд долл. <6>.

    <6> Там же.

    Особенности мирового рынка страхования ответственности директоров и руководителей

    Международный рынок D&O характеризуется на данном этапе сокращением перестраховочных емкостей. Такая картина идет вразрез с общей ситуацией на перестраховочном рынке, на котором после сезона ураганов 2005 г. наблюдается приток капитала.

    Страхование ответственности директоров набирает обороты

    Однако большая часть упомянутого капитала была направлена на имущественное перестрахование и миновала D&O.

    Большинство облигаторных договоров на рынке являются пропорциональными. Преобладает тенденция увеличения среднего собственного удержания цедентов: с 70% в 2000 г. до 50% в 2003 г. и до менее чем 40% в 2006 г. Поэтому перестраховщики оказывают все меньшее влияние на конъюнктуру рынка прямого страхования.

    Ставки на перестрахование составляют 150 — 300% от уровня 2001 г. Несмотря на то что 2003 и 2004 гг. были в целом прибыльны для этого сектора рынка (коэффициент убыточности составил 23% <7>), перестраховщики не торопятся снижать цены. Такая неспешность объясняется тем, что в среднем на урегулирование убытка D&O уходит три года. Кроме того, перестраховщики предпочитают не подписывать риски юридических фирм с большими лимитами ответственности <8>. Что касается риска E&O (Errors & Omissions) — ошибок и упущений крупных финансовых институтов, то он, по мнению многих страховщиков, вообще является нестраховым.

    <7> JLT Risk Solutions. D&O Bulletin. March 2006.
    <8> Willis, Re-View. December 30, 2005. P. 26.

    В некоторых странах (например, в Бразилии) полис D&O имеет силу банковской гарантии. Так, если против должностного лица бразильской компании возбуждается уголовное или гражданское делопроизводство, то по местному законодательству его личная собственность и банковские счета арестовываются до вынесения судебного решения. Полис D&O может служить залогом, который вносится подследственным во избежание ареста имущества <9>.

    <9> Willis, International Alert. January 2006. «Directors and Officers Coverage in Brazil».

    Андеррайтинг в России

    В России страхованием D&O занимаются несколько компаний, в частности страховая группа «КапиталЪ», Ингосстрах, РОСНО, «АльфаСтрахование» и др.

    В России пока не очень велик спрос на страховую (перестраховочную) защиту от рисков D&O, и исходит он опять-таки либо от компаний с американским капиталом, либо от компаний, выходящих на американские рынки.

    Первый договор страхования D&O в России был заключен в 1997 г., а первым страхователем стала компания ОАО «Вымпелком» <10>. Именно тогда «Вымпелком» вышел на Нью-Йоркскую фондовую биржу (приобретение страховой защиты D&O в этом случае обязательно). Позже ответственность руководства застраховали компании «ЛУКОЙЛ», «Вимм-Билль-Данн», «Норильский никель», «МТС», «ТНК-ВР», еще позднее к ним присоединилась АФК «Система» перед проведением IPO (Initial Public Offering — первичное публичное размещение акций).

    <10> Самиев П. Груз ответственности // Атлас страхования. 2006. N 1-2.

    ОСАО «Ингосстрах» в описании продукта D&O предполагает, что иски и претензии могут быть предъявлены к руководителям со стороны акционеров, кредиторов, клиентов и сотрудников. Основаниями для предъявления таких исков, по версии Ингосстраха, могут быть:

    • неосторожные публичные заявления;
    • непреднамеренное нарушение служебных обязанностей;
    • неполное раскрытие информации;
    • плохой менеджмент, контроль за деятельностью сотрудников;
    • трудовые споры;
    • сексуальные домогательства на работе.

    Возможные основания для предъявления исков по Правилам ИФДК «КапиталЪ»:

    • неосторожные публичные заявления;
    • непреднамеренное нарушение служебных обязанностей;
    • неполное раскрытие информации;
    • плохой менеджмент, контроль за деятельностью сотрудников;
    • плохое качество принимаемых решений (отсутствие должной осмотрительности при принятии решений);
    • ошибки, неточности или неполное раскрытие информации, допущенные в финансовой отчетности, инвестиционных декларациях и проспектах эмиссии;
    • неосмотрительные инвестиции, в том числе ошибочная политика в отношении сделок слияний и поглощений;
    • неправильная оценка инвестиций и сделок;
    • несоблюдение порядка проведения крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность;
    • растрата средств компании;
    • использование инсайдерской информации;
    • нарушение антимонопольного законодательства;
    • нарушение трудового законодательства: неправомерное увольнение сотрудников, расовая, возрастная, половая или любая другая дискриминация.

    Один из недавних примеров размещения риска D&O в перестрахование на российском рынке — договор с лимитом ответственности 5,6 млн евро и франшизой 100 тыс. евро. Состраховщиками выступили три крупнейшие российские компании, а страхователем — управляющая компания, которая на основании договора об управлении осуществляет функции единоличного исполнительного органа управления одной из самых больших ТЭЦ Северо-Западного федерального округа. В перестрахование размещалась ответственность 3,5 млн евро под нетто-тариф 1,67%.

    Тарифы D&O в Восточной Европе ниже, чем в России. Так, Allianz Polska S.A. передает такие риски в перестрахование примерно под 0,7% нетто.

    В нашей стране персональная ответственность руководителей юридических лиц за принимаемые решения установлена ГК РФ и Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ст. 71).

    Согласно Закону глава компании «несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу его действием (бездействием)», а «общество или акционер, владеющий в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров о возмещении убытков». В этом случае топ-менеджер несет полную материальную ответственность своим личным имуществом.

    На первый взгляд это стимул для приобретения полисов D&O. На самом же деле российская деловая практика на сегодняшний день предполагает кулуарное разрешение споров между акционерами и менеджерами, и в большинстве случаев менеджеру грозит всего лишь увольнение без выплаты бонуса.

    М.М.Черных

    Заместитель директора

    Европейского филиала

    ПО «Находка Ре»

    Д.Б.Сухоруков

    Специалист

    отдела перестрахования

    Европейского филиала

    ПО «Находка Ре»

    Добавить комментарий

    Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *