Судебная практика по договору подряда

Судебная практика по договору подряда

Содержание

Если работы не выполнены, то заказчик вправе взыскать «неотработанный аванс”. Или наоборот, работы выполнены, приняты заказчиком, но заказчик отказывается платить, в этом случае подрядчик также вправе в суде взыскать задолженность за выполненные работы. О спорах по взысканию задолженности по договору подряда между юридическими лицами (индивидуальными предпринимателями), а также об особенностях споров в сфере строительства речь пойдет в настоящей статье. Кроме того, мы ответим на часто задаваемый подрядчиками вопрос: что делать, если работы выполнены, а заказчик отказывается их принимать?

Дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, подведомственны арбитражному суду. Поэтому, если договор подряда заключен при осуществлении предпринимательской деятельности сторонами, то данный спор подведомственен арбитражному суду. В иных случаях (при заключении договора подряда между физическими лицами или между юридическим лицом (ИП) и физическим лицом, а также если деятельность ИП прекращена) такие споры рассматриваются в суде общей юрисдикции.

Самые распространенные арбитражные споры по договору строительного подряда:

  • взыскание задолженности за выполненные работы по договору подряда, в том числе споры о взыскании долга за работы, выполненные подрядчиком, которые заказчик отказался принять, взыскание неустойки за просрочку оплаты работ
  • взыскание аванса за невыполненные работы
  • споры о нарушении сроков выполнения работ и взыскания неустойки за просрочку, убытков, причиненных нарушением сроков выполнения работ (по договорам строительного подряда споры о сроках имеют свою специфику, так как зачастую нарушение сроков вызвано не виной подрядчика, а объективными обстоятельствами — погодными условиями, бездействием заказчика — в связи непредоставлением строительных материалов)
  • расторжение договора строительного подряда
  • споры о качестве и объеме выполненных строительных работ
  • виндикационные иски об истребовании техники, оборудования, находящегося незаконно у заказчика
  • споры об оплате произведенных дополнительных работ

В настоящей статье мы разберемся с алгоритмом взыскания задолженности по договору подряда (как со стороны заказчика, так и со стороны подрядчика).

Пошаговая инструкция «Взыскание задолженности по договору подряда в арбитражном суде”

Для взыскания задолженности по договору подряда, а также неустойки за просрочку оплаты (возврата денег) или процентов по ст. 395 ГК РФ, процентов по ст. 317.1 ГК РФ рекомендуем придерживаться следующего алгоритма.

Шаг 1. Уточнение информации о наличии производства по делу о банкротстве должника

С даты вынесения арбитражным судом определения о признании обоснованным заявления о признании гражданина банкротом и введении реструктуризации его долгов (для физических лиц), наблюдения (для юридических лиц) наступают, в частности, такие последствия:

— срок исполнения денежных обязательств, возникших до принятия судом заявления, считается наступившим;

— прекращается начисление неустоек (пеней, штрафов), иных финансовых санкций и процентов по обязательствам гражданина, кроме текущих платежей.

Порядок действий кредитора, сроки для защиты своих имущественных интересов при банкротстве должника зависит от правовой природы требований к должнику, а также от введенной в отношении должника процедуры. Ознакомиться с порядком действий при банкротстве должника вы можете в статье «Банкротство должника: что делать кредитору?”. В настоящей статье далее речь пойдет о действиях кредитора при взыскании долга, если должник не является банкротом.

Шаг 2. Подготовка и направление претензии с требованием о выплате задолженности по договору подряда, иных сумм (неустойки, процентов по ст. 395 ГК РФ, процентов по ст. 317.1 ГК РФ)

Важно правильно составить и направить претензию об уплате долга по договору подряда и иных сумм. Получив претензию, должник может добровольно удовлетворить ваши требования, что позволит избежать обращения в суд. Если же он этого не сделает, у вас будут доказательства соблюдения претензионного порядка (для споров, подведомственных арбитражному суду, соблюдение данного порядка обязательно).

Рекомендуем подробно указать в претензии все свои будущие исковые требования. Укажите в претензии также сумму процентов/неустойки, для этого определите период начисления процентов (неустойки) и приведите их расчет. Приложите к претензии документы, подтверждающие ваш расчет при необходимости. Если претензию подписывает не руководитель (лицо, указанное в ЕГРЮЛ), а представитель по доверенности, приложите копию доверенности, в которой содержатся полномочия на подписание подобных документов.

Направьте претензию юридическому лицу (индивидуальному предпринимателю) по так называемому «юридическому адресу” — адресу, содержащемуся в ЕГРЮЛ (ЕГРИП), и по адресу, который указал должник, например, в договоре в качестве почтового. Для того чтобы уточнить актуальный «юридический” адрес, воспользуйтесь бесплатным сервисом «Проверь себя и контрагента” на сайте ФНС России. После распространенных массовых проверок налоговыми инспекторами достоверности адреса юрлиц многие адреса, указанные в ЕГРЮЛ, стали совпадать с фактическими адресами.

Рекомендуем направлять претензию должнику заказным письмом с описью вложения и сохранять почтовую квитанцию об отправке, опись вложения, так как данные документы необходимо приложить к иску. При вручении претензии под роспись необходимо удостовериться в наличии полномочий лица, принимающего претензию, при получении претензии представителем, получите копию доверенности представителя. Вы можете дополнительно направить претензию по электронной почте, вручить иным способом с целью урегулировать вопрос мирным путем. То есть у вас должны быть документы, точно подтверждающие соблюдение претензионного порядка надлежащим образом, если все-таки придется идти в суд, но вы вправе любыми иными способами уведомлять должника о задолженности, вести переговоры для взыскания задолженности по договору подряда в досудебном порядке.

Какой срок ответа на претензию о выплате долга по договору подряда?

Общий претензионный срок — 30 календарных дней с даты направления претензии должнику, если иной срок не установлен в договоре подряда (например, стороны могут предусмотреть претензионный срок — 15 дней с даты направления претензии, или наоборот, увеличить претензионный срок, также в договоре можно изменить момент, с которого исчисляется претензионный срок, указав, например, с даты получения претензии должником). Поэтому при направлении претензии внимательно изучите ваш договор подряда на предмет претензионных сроков.

Шаг 3. Подготовка и подача искового заявления с требованием о взыскании задолженности по договору подряда в суд

На требования о взыскании задолженности по договору подряда, процентов (неустойки) за просрочку оплаты выполненных работ или возврата аванса за невыполненные работы распространяется общий трехлетний срок исковой давности, установленный в п. 1 ст. 196 ГК РФ. Срок исковой давности по договору подряда исчисляется отдельно по каждому просроченному платежу. Платеж определяется применительно к каждому дню просрочки. Например, заключен рамочный договор подряда сроком один год, к данному договору подряда стороны подписывают дополнительные соглашения (приложения) на выполнение отдельных работ по договору, в каждом приложении устанавливается свой срок оплаты. Срок исковой давности в этом случае будет исчисляться по каждой задолженности отдельно.

Пример: В соответствии со приложением к договору подряда № 1 оплата работ, предусмотренных приложением, должна быть произведена в течение 10 дней с даты подписания акта выполненных работ. Акт подписан 11.03.2019 года, то есть работы должны быть оплачены до 21.03.2019 года (включительно). С 22.03.2019 началась просрочка. Срок исковой давности для обращения в суд с иском о взыскании задолженности по Приложению № 1 к договору подряда истекает 22.03.2022 года. При этом не имеет значения, что срок действия рамочного договора подряда — до 31.12.2019 года.

Таким образом, по каждому просроченному платежу по договору подряда рассчитывается срок его уплаты согласно договору, исходя из данного срока учитывается срок исковой давности для взыскания данной задолженности.

При возврате аванса необходимо исходить из срока возврата аванса, установленного договором или общими положениями ГК РФ (в ряде случаев он может быть привязан к сроку окончания договора). От даты окончания данного срока необходимо исчислять срок исковой давности.

Некоторые кредиторы ошибочно полагают, что срок исковой давности начинает течь с даты окончания действия договора, а потому затягивают с взысканием задолженности до окончания срока действия договора подряда, по долгосрочным договорам подряда это может привести к истечению срока исковой давности по ряду долгов за выполненные работы (Изложенная позиция по исчислению сроков исковой давности содержится в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.2015 № 43).

Также при расчете сроков исковой давности для взыскания неустойки (процентов) за просрочку оплаты работ необходимо исходить из того, что срок исчисляется отдельно по каждому дню просрочки.

Пример расчета срока исковой давности при взыскании неустойки за просрочку оплаты работ по договору подряда
Срок оплаты работ — 06.11.2017 года. Неустойка по платежу, который должен быть внесен до 06.11.2017 года, начинает течь с 07.11.2017 года, срок исковой давности по неустойке рассчитывается по каждому дню просрочки, то есть по дню просрочки 07.11.2017 истекает 07.11.2020, 08.11.2017 — 08.11.2020 и т.д.

Исковое заявление можно подать в суд и после истечения срока исковой давности, но если ответчик в суде заявит об истечении срока исковой давности, суд откажет во взыскании задолженности, процентов (неустойки), по которым истек срок давности для обращения в суд. Также важно учитывать, что по смыслу пункта 3 статьи 202 ГК РФ соблюдение сторонами предусмотренного законом претензионного порядка в срок исковой давности не засчитывается, фактически продлевая его на этот период времени. Вместе с тем, ответчик может по каким-либо причинам не заявить об истечении срока давности (например, если не получит уведомление о рассмотрении дела в суде, не явится в суд и не направит письменные возражения, по незнанию и т.д.), в этом случае суд удовлетворит иск. Поэтому при обращении в суд необходимо оценить риски: насколько высока вероятность заявления возражений, какая разница в сумме госпошлины, уплачиваемой за рассмотрение иска в суде, если будут заявлены требования с истекшим сроком исковой давности (при отказе в удовлетворении требований по причине истечения срока исковой давности госпошлина не будет возвращена).

Подсудность по делам о взыскании задолженности по договору подряда

Исковые заявления о взыскании задолженности по общему правилу подаются в суд по месту регистрации ответчика, если иная подсудность не установлена договором. Если договор заключен с филиалом, представительством юр лица, то иск можно подать в суд как по месту нахождения филиала (представительства), так и по месту нахождения ответчика (ч. 5, 7 ст. 36 АПК РФ). Имейте в виду, что сведения о филиале, представительстве должны быть указаны в ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 55 ГК РФ). Кроме того, ст. 36 АПК РФ предоставляет право истцу по иску, вытекающему из договора, в котором указано место его исполнения, предъявить его также в арбитражный суд по месту исполнения договора (по выбору истца).

Все указанные выше правила применяются, если в договоре подряда не установлена иная подсудность. Юридические лица, индивидуальные предприниматели свободны в выборе договорной подсудности. Обратите внимание на то, что в договоре может быть также предусмотрено, что все споры передаются на рассмотрение третейского суда (арбитража), в этом случае для взыскания задолженности по договору необходимо обращаться в данный суд (за некоторыми исключениями), уплачивать пошлину по тарифам данного суда, исходить из регламента судопроизводства данного третейского суда.

Исковое заявление в арбитражный суд может быть подано:

  • через электронную систему подачи документов в суд
  • лично или через представителя в экспедицию суда
  • отправлено Почтой России или иной почтовой/курьерской службой

Как составить исковое заявление о взыскании задолженности по договору подряда?

Важно, чтобы иск о взыскании задолженности по договору подряда был составлен с соблюдением требований ст. 125 АПК РФ, а именно:

  • составьте иск в письменной форме
  • укажите в нем наименование суда, в который направляется иск; данные истца, ответчика, третьих лиц
  • опишите в иске требования со ссылками на положения закона, договора и иных нормативно-правовых актов
  • укажите цену иска (она включает в себя итоговую сумму задолженности, которую вы просите взыскать, а также начисленные неустойки, проценты. Госпошлину и иные судебные расходы в цену иска включать не нужно; приложите к иску расчет требований, укажите размер госпошлины; рекомендуем оформить расчет взыскиваемой суммы как приложение к иску и указать в самом иске, что расчет приведен в приложении)
  • укажите в иске дату отправки претензии ответчику, претензионный срок
  • можете также заявить ходатайство о наложении обеспечительных мер (арест денежных средств на счете и т.д.) — мер, направленных на обеспечение исполнения решения суда о взыскании денег; вы можете сразу в иске сформулировать и иные ходатайства, в том числе ходатайство об истребовании доказательств от ответчика или других лиц
  • укажите в исковом заявлении перечень прилагаемых документов

В случае, если вышеуказанные требования не будут соблюдены, то арбитражный суд оставит исковое заявление без движения. Это будет означать приостановление процесса принятия иска к рассмотрению в целях необходимости устранения допущенных недостатков при составлении и подаче иска. После устранения истцом данных недостатков суд примет к производству иск, в противном случае суд вернет иск. Ошибки в иске, неполнота приложенных документов могут значительно увеличить срок взыскания задолженности, который очень важен в процессе фактического исполнения решения суда о взыскании (финансовое состояние ответчика может очень быстро меняться).

В шапке иска указывается наименование суда, данные истца, ответчика, третьих лиц, цена иска и размер госпошлины.

Следует отметить, что в соответствии со ст. 64 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. В связи с этим, важно чтобы все доводы, указанные в исковом заявлении, основывались на доказательствах.

Исковое заявление о взыскании задолженности за выполненные работы

Укажите в иске о взыскании задолженности по оплате работ по договору подряда следующие обстоятельства и доказательства, которые их подтверждают:

  • заключение договора подряда (напишите его название, номер, дату заключения, а также укажите условия договора со ссылками на номер пункта договора: наименование работ, цена работ, срок оплаты (при необходимости укажите ссылки на доп соглашения, приложения к договору, если договор рамочный или условия его менялись; при несогласованности срока оплаты обоснуйте исчисляемый вами срок оплаты исходя из норм закона и судебной практики); о размер неустойки, если она предусмотрена договором)
  • выполнение работ (укажите реквизиты акта выполненных работ, иного документа, который подтверждает факт и дату приемки заказчиком выполненных работ)
  • невнесение (несвоевременное внесение) заказчиком оплаты за работы (укажите периоды просрочки; если в подтверждение вы прикладываете многостраничные бухгалтерские документы, рекомендуем указать, на какой странице изложена нужная информация, на что обратить внимание)
  • расчет задолженности и штрафных санкций
  • факт направления претензии и соблюдения претензионного срока

Исковое заявление о взыскании аванса (предоплаты) за невыполненные работы

Укажите в иске о взыскании аванса по договору подряда за невыполненные работы следующие обстоятельства и доказательства, которые их подтверждают:

  • заключение договора подряда (напишите его название, номер, дату заключения, а также укажите условия договора со ссылками на номер пункта договора: наименование работ, их стоимость, сроки выполнения работ (при необходимости укажите ссылки на приложения, доп соглашения к договору, если договор рамочный или условия его менялись), о размер неустойки за просрочку возврата аванса, если она предусмотрена договором)
  • оплата стоимости работ (укажите реквизиты: номер и дату платежных документов, которые подтверждают факт и дату оплаты работ)
  • невыполнение работ исполнителем (в некоторых случаях также доказательства расторжения договора подряда)
  • расчет задолженности и штрафных санкций
  • факт направления претензии и соблюдения претензионного срока

Можно ли взыскать задолженность по договору подряда при отсутствии актов выполненных работ?

Взыскание задолженности по оплате работ при отсутствии подписанного акта приемки-сдачи выполненных работ возможно при условии доказанности фактического выполнения работ. Вместе с тем, часто доказывать выполнение работ без акта выполненных работ бывает затруднительно, поэтому рекомендуется предусмотреть в договоре подписание промежуточных актов, актов выполнения скрытых работ и выполнять это условие на практике.

Пример из практики: Суд признал направления на выполнение шиномонтажных работ на СТО исполнителя, выписанные заказчиком, записи в тетради учета выполненных шиномонтажных работ, в которой указаны дата поступления автомобилей ответчика на СТО истца, их государственный номер, фамилия водителя, его подпись, вид выполненных работ и их стоимость, надлежащим доказательством факта выполнения работ при отсутствии акта. Постановление ФАС Поволжского округа от 28.06.2012 по делу № А49-5634/2011.

Выполнение работ может подтверждаться пояснениями, документами от третьих лиц, подтверждающих выполнение работ, перепиской, свидетельскими показаниями, заключением специалиста, осмотром вещественных доказательств в рамках судебного дела. Вместе с тем, односторонние документы (например, счет-фактура) не признаются доказательством подряда. Также частичная оплата по договору подряда (если договором предусмотрено, что оплата вносится после выполнения работ) может являться одним из доказательств подряда.

Однако следует учитывать, что судебная практика по вопросу взыскания стоимости выполненных работ при отсутствии акта выполненных работ неоднозначна.

В просительной части сформулируйте четко исковые требования. Вам нужно перечислить сами требования к контрагенту со ссылками на нормы. Рекомендуем во вступительном предложении перечислить все нормы Гражданского кодекса РФ — основания удовлетворения ваших требований, а также нормы Арбитражного процессуального кодекса РФ, которыми вы руководствовались при подготовке и подаче иска. После него перечислите исковые требования к ответчику. Это могут быть:

  • сумма задолженности по договору подряда
  • сумма неустойки (пени) и/или процентов по ст. 395 ГК РФ
  • сумма процентов по ст. 317.1 ГК РФ
  • судебные расходы (госпошлина, расходы на представителя)

Проценты по ст. 317.1 ГК РФ по договору подряда: что это такое и когда их можно взыскать?

Договором подряда может быть предусмотрено начисление процентов по денежному обязательству, предусмотренных ст. 317.1 ГК РФ. Данные проценты представляют собой плату за пользование денежными средствами, имеют иную правовую природу, отличающую их от процентов по ст. 395 ГК РФ и от договорной неустойки, которые в свою очередь представляют собой меру ответственности за нарушение. Поэтому если начисление таких процентов предусмотрено договором подряда, то могут быть одновременно взысканы данные проценты и проценты по ст 395 ГК РФ или неустойка, предусмотренная договором. Размер процентов по ст. 317.1 ГК РФ может быть предусмотрен в договоре подряда. Если он не предусмотрен, то данные проценты начисляются по действовавшей в соответствующие периоды ключевой ставкой Банка России.

При этом проценты по ст. 317.1 ГК РФ начисляются не с даты нарушения срока исполнения обязательства, а с даты предварительной оплаты работ или даты выполнения работ, если оплата должна осуществляться постфактум. Отличие в правовой природе процентов по ст. 317.1 ГК РФ обуславливает также еще один важный вывод: правила об уменьшении неустойки, предусмотренные ст. 333 ГК РФ, не применяются при взыскании процентов, начисляемых по ст. 317.1 ГК РФ. Вместе с тем, положения ст. 317.1 ГК РФ не подлежат применению к правам и обязанностям, возникшим из договоров, заключенных до вступления в силу Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации”, то есть до 01.06.2015 года.

Совет юриста: Рекомендуем при обращении в суд заявить все возможные штрафные санкции к взысканию с должника, в том числе по предшествующим просрочкам оплаты работ со стороны ответчика, при этом учитывайте сроки исковой давности (например, ответчик заказывает выполнение работ 3 года, в течение действия договора ответчик часто допускал просрочки оплаты работ, последние выполненные работы не оплатил в течение длительного времени, поэтому истец решает обратиться в суд для взыскания долга, при этом истец вправе заявить неустойку за просрочку оплаты (проценты) не только по просроченной дебиторской задолженности, но и по всем предыдущим просрочкам).

До подачи иска о взыскании задолженности по договору подряда в арбитражный суд необходимо направить иск и документы к нему ответчику, третьим лицам (направляйте иск ценным письмом с описью вложения, в описи перечислите все направляемые документы).

Документы для взыскания задолженности по договору подряда в суде

При подаче иска о взыскании задолженности по договору подряда в арбитражный суд необходимо приложить следующие документы:

  • копия договора подряда
  • копии актов выполненных работ, иные доказательства факта подряда при отсутствии актов (если взыскивается задолженность за выполненные работы) или копии платежных документов (если взыскивается «неотработанный” аванс)
  • акт сверки взаимных расчетов
  • расчет требований о взыскании долга, неустойки, процентов с ответчика
  • копии документов, подтверждающих соблюдение претензионного срока (опись вложения, почтовая квитанция, уведомление о получении или распечатка информации с сайта Почты России)
  • копия свидетельства о регистрации истца в качестве юридического лица
  • копия решения о назначении лица, действующего без доверенности от имени юридического лица — истца
  • выписки из ЕГРЮЛ (ЕГРИП) в отношении истца и ответчика
  • копия доверенности, если иск подписывает представитель
  • документы, подтверждающие направление иска и документов к нему ответчику, третьим лицам (почтовая квитанция об отправке, опись вложения)
  • копии документов, подтверждающих оплату судебных расходов (при наличии — например, при привлечении юриста для взыскания задолженности)
  • документ об оплате госпошлины за рассмотрение иска в суде

Госпошлина за рассмотрение иска о взыскании задолженности по договору подряда в суде

Процесс взыскания задолженности в суде не бесплатный, для подачи иска необходимо оплатить госпошлину либо заявить ходатайство о предоставлении рассрочки/отсрочки уплаты госпошлины в установленном порядке (в отдельных случаях истцы освобождаются от уплаты госпошлины, в этом случае необходимо указать основание освобождения от уплаты пошлины). В противном случае арбитражный суд вынесет определение об оставлении иска без движения, в котором предложит устранить допущенные нарушения.

Размер госпошлины устанавливается Налоговым кодексом РФ и по делам о взыскании задолженности зависит от цены иска:

  • до 100 000 рублей — 4 % цены иска, но не менее 2 000 рублей
  • от 100 001 рубля до 200 000 рублей — 4 000 рублей плюс 3 % суммы, превышающей 100 000 рублей
  • от 200 001 рубля до 1 000 000 рублей — 7 000 рублей плюс 2 % суммы, превышающей 200 000 рублей
  • от 1 000 001 рубля до 2 000 000 рублей — 23 000 рублей плюс 1 процент суммы, превышающей 1 000 000 рублей
  • свыше 2 000 000 рублей — 33 000 рублей плюс 0,5 % суммы, превышающей 2 000 000 рублей, но не более 200 000 рублей

Вы можете рассчитать пошлину и узнать реквизиты для ее уплаты на сайте арбитражного суда.

Итак, после подачи иска при соблюдении всех установленных законодательством требований арбитражный суд выносит определение о принятии иска к производству.

Иск о взыскании задолженности по договору подряда может быть рассмотрен:

  • в порядке упрощенного производства
  • в порядке рассмотрения по общим правилам искового производства

Также при определенных условиях вы можете обратиться в суд с заявлением о выдаче судебного приказа о взыскании задолженности по договору подряда. Взыскание задолженности в рамках приказного производства позволит вам оперативно добиться взыскания долга. Чтобы решить, можете ли вы обратиться в суд с требованием о выдаче судебного приказа, вам нужно проверить, соответствует ли ваше требование обязательным условиям. Учтите, если требование подлежит рассмотрению в порядке приказного производства, а вы обратились в суд с иском, он вернет исковое заявление. И наоборот, когда усматривается наличие спора о праве, суд отказывает в принятии заявления о выдаче судебного приказа. Приказное и упрощенное производство существенно ускоряют процесс взыскания долга в суде, однако допустимы не во всех случаях взыскания задолженности.

В случае взыскания процентов по ст. 395 ГК РФ, 317.1 ГК РФ или неустойки по договору подряда важно правильно сформулировать исковые требования. Формулировка будет зависеть от объема требований, удовлетворенных должником. Если на момент обращения в суд должник погасил сумму основного долга, а проценты (неустойку) не уплатил, то укажите в иске ту сумму процентов (неустойки), которая набежала за период до погашения долга. Если должник не погасил сумму основного долга, рекомендуем требовать взыскания процентов (неустойки), начисленных до момента фактической уплаты вам долга. При этом день уплаты задолженности включается в период расчета процентов (п. 48 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7).

Пример формулировки искового требования о взыскании процентов по ст. 395 ГК РФ, если сумма долга не погашена
«Прошу взыскать с ответчика проценты за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ:

  • по состоянию на 28 марта 2019 г. (дата вынесения решения суда) — в размере 18 700 (восемнадцать тысяч семьсот) рублей
  • за период со дня, следующего за днем вынесения судом решения, по день фактической уплаты долга истцу, определенные ключевой ставкой Банка России”

Таким образом, подготовка и направление иска в суд должны включать в себя следующие действия:

  • сбор документов
  • подготовка иска о взыскании задолженности
  • направление иска ответчику (третьим лицам)
  • оплата госпошлины за рассмотрение иска в суде
  • направление иска в суд

Шаг 4. Защита интересов в арбитражном суде

После подачи иска в арбитражный суд вы можете в Картотеке арбитражных дел отслеживать движение дела (принятие иска судом, назначение судебного заседания, если дело рассматривается в общем порядке, или вынесение определения о необходимости предоставления возражений, документов, если иск рассматривается в упрощенном порядке, в этом случае можно также получить через сайт суда доступ к документам, поданным ответчиком). Как правило, рассмотрение в суде искового заявления о взыскании задолженности по договору подряда занимает 1,5-2 месяца.

Шаг 5. Получение решения арбитражного суда и исполнительного листа

По результату рассмотрения дела выносится решение суда или судебный приказ (в приказном производстве).

Порядок и сроки вступления в законную силу решения суда (судебного приказа) устанавливаются в зависимости от порядка разрешения спора:

  • в порядке приказного производства — по истечении 10 дней со дня получения копии судебного приказа должником, если в данный срок не поступят возражения от должника
  • в порядке упрощенного производства — по истечении 15 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба
  • в порядке рассмотрения по общим правилам искового производства — по истечении месяца со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции

Шаг 6. Исполнение решения суда, фактическое взыскание задолженности, процентов (неустойки) по договору подряда

После вступления решения суда в законную силу истцу выдается исполнительный лист, в котором указывается сумма, подлежащая к взысканию. Если дело рассматривалось в порядке приказного производства, то судебный приказ, вступивший в законную силу, приравнивается к исполнительному документу, получать исполнительный лист дополнительно не нужно. Исполнительный лист также не нужно получать, если должник исполнит решение суда добровольно.

В целях взыскания исполнительный лист (судебный приказ) подается:

  • в банк, в котором открыт счет у должника
  • в службу судебных приставов по месту нахождения должника

Подробнее об Подробнее об Взыскание долга в арбитраже и суде общей юрисдикции, защита интересов в арбитражном суде по разным категориям споров, исполнение решений суда: комплексные услуги, работаем без предоплаты, гарантия результата. Мы также оказываем услуги по комплексному юридическому сопровождению бизнеса: без почасовой оплаты, разные виды оплаты (разовые платежи или абонентская плата), «живое» общение с юристом, выезды юриста в офис. Ознакомиться с условиями оказания Требуется консультация юриста? Позвоните нам по телефону 8 (495) 223-48-91 или оставьте заявку на сайте, мы с вами свяжемся в ближайшее время и ответим на все ваши вопросы! Консультация юриста бесплатная!

Журнал «Строительство: акты и комментарии для бухгалтера» № 9/2017

В Письме Минфина России от 17.07.2017 № 03 11 11/45308 рассматривается достаточно распространенная ситуация, когда заказчик расплатился с подрядчиком готовыми квартирами. Как правило, данные квартиры потом продаются. Как подрядчику-«упрощенцу» учитывать доходы в таком случае?

В комментируемом письме финансисты дали следующий ответ: налогоплательщик, применяющий УСНО, в доходы от реализации товаров (работ, услуг) включает стоимость квартиры, полученной в качестве оплаты выполненных работ (оказанных услуг), а также стоимость реализованной квартиры.

Может показаться, что доход удваивается. Так ли это? Разберемся на конкретном примере (цифры условные).

Пример:

Организация, применяющая УСНО с объектом налогообложения «доходы минус расходы», заключила договор подряда на выполнение работ (оказание услуг) на сумму 800 000 руб. Заказчик расплатился квартирой. Затем эта квартира была реализована по цене 850 000 руб., оплата прошла денежными средствами.

Как учесть доходы и расходы?

В данном случае можно выделить два этапа:

1. выполнение работ (оказание услуг) по договору подряда и оплата этих работ в натуральной форме (квартирой);

2. реализация квартиры.

Этап 1.

Согласно п. 1 ст. 346.15 НК РФ при определении объекта налогообложения учитываются доходы, определяемые в порядке, установленном п. 1 и 2 ст. 248 НК РФ. Доходы, указанные в ст. 251 НК РФ, не учитываются. При этом выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.

В соответствии с п. 1 ст. 346.17 НК РФ датой получения доходов признается день поступления денежных средств на счета в банках и (или) в кассу, получения иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав, а также погашения задолженности (оплаты) налогоплательщику иным способом (кассовый метод).

Согласно п. 1 ст. 131 ГК РФ право собственности на квартиру подлежит государственной регистрации. Таким образом, организация должна отра­зить стоимость квартиры в доходах на дату государственной регистрации.

Какую стоимость отражать в доходах при УСНО, если сумма договора на выполнение работ равна 800 000 руб., а квартира затем была продана за 850 000 руб.?

Согласно п. 4 ст. 346.18 НК РФ доходы, полученные в натуральной форме, учитываются по рыночным ценам, определяемым с учетом положений ст. 105.3 НК РФ. Согласно п. 1 ст. 105.3 НК РФ цены, применяемые в сделках, сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, а также доходы (прибыль, выручка), получаемые лицами, являющимися сторонами таких сделок, признаются рыночными.

Если предположить, что подрядчик и заказчик не являются взаимозависимыми лицами, то в доходах подрядчик должен учесть 800 000 руб.

Этап 2.

Предназначенная для дальнейшей реализации квартира признается товаром (п. 3 ст. 38 НК РФ). Соответственно, доходы от реализации квартиры учитываются на дату их получения, то есть в момент поступления денежных средств от покупателя вне зависимости от даты перехода права собственности к покупателю (даты государственной регистрации). Размер дохода – 850 000 руб.

В комментируемом письме не указано, какой объект налогообложения применяет «упрощенец». Если объект – «доходы», то расходы не учитываются. Если же объект налогообложения – «доходы минус расходы», то стоимость квартиры можно включить в расходы. Дело в том, что на основании пп. 23 п. 1 ст. 346.16 НК РФ налогоплательщик вправе уменьшить полученные доходы на расходы по оплате стоимости товаров, приобретенных для дальнейшей реализации (уменьшенные на величину расходов, указанных в пп. 8 п. 1 ст. 346.16 НК РФ), а также на расходы, связанные с приобретением и реализацией указанных товаров, в том числе на расходы по хранению, обслуживанию и транспортировке товаров.

Согласно пп. 2 п. 2 ст. 346.17 НК РФ стоимость товаров, приобретенных для дальнейшей реализации, учитывается в составе расходов по мере реализации. При этом расходы, непосредственно связанные с реализацией указанных товаров, в том числе расходы по хранению, обслуживанию и транспортировке, учитываются в составе расходов после их фактической оплаты.

В рассматриваемом примере в расходах можно учесть стоимость квартиры в размере 800 000 руб. на дату регистрации права собственности покупателя на квартиру (письма Минфина России от 07.04.2014 № 03-11-11/15467, от 08.12.2014 № 03-11-11/62822). Кроме этого, в составе расходов организация вправе будет учесть и другие расходы, связанные с реализацией квартиры.

На наш взгляд, мнение Минфина, представленное в комментируемом письме, полностью соответствует действующему законодательству. Если организация получила квартиру в счет оплаты выполненных работ (оказанных услуг), а затем реализовала ее, то сначала в доходах для целей применения УСНО отражается стоимость квартиры, полученная в качестве оплаты по договору подряда, а затем в доходах учитывается сумма, поступившая от покупателя в качестве оплаты реализованной квартиры. «Упрощенцы» с объектом налогообложения «доходы минус расходы» вправе признать в расходах стоимость квартиры по правилам, установленным для учета товаров.

Заключая договор подряда, и заказчик, и подрядчик несут ряд финансовых и правовых рисков, а значит — не застрахованы от перспектив судебных разбирательств

Подрядные споры — наиболее сложная для доказывания категория гражданско-правовых дел.

На первый взгляд, договор подряда достаточно прост: подрядчик выполняет определенную работу в оговоренный срок, заказчик принимает и оплачивает результат. Тем не менее, количество судебных разбирательств по договорам подряда растет в геометрической прогрессии.

Возникает закономерный вопрос: почему в практике судов подрядные споры занимают столь значительное место?

В настоящее время в условиях увеличения общего числа заключаемых договоров подряда, их качество оставляет желать лучшего. Игнорирование надлежащего порядка составления документации, невнимательное отношение к нюансам процедуры, невключение в документ важных условий, — все это неизбежно приводит к неоднозначной трактовке содержания договора, разногласиям между заказчиками и исполнителями, мошенническим злоупотреблениям и, как следствие, судебным разбирательствам.

Особенно часто подрядные споры возникают по договорам строительного подряда.

Правовое регулирование договора подряда. Специфика строительного подряда

В настоящее время Российским законодательством предусмотрен особый подход к нормативно-правовому регулированию договора подряда, основанный не на общих правилах, а ориентированный на отдельные разновидности подряда. Договор подряда регламентируется специальными нормами Гражданского кодекса, содержащимися в главе 37 («Подряд»), главе 9 («Сделки»), а также главах 27, 28 и 29 («Понятие и условия договора», «Заключение договора» и «Изменение и расторжение договора»).

Кроме того, отношения, вытекающие из того или иного договора подряда (бытового, строительного, подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, государственного подряда) регулируются специальными законами и отдельными правовыми актами. К ним относятся: закон «О защите прав потребителей», Федеральные законы «Об архитектурной деятельности…» и «Об инвестиционной деятельности…» и т. д.

Важно! Строительный подряд имеет свою специфику:

  • Подрядчиком по договору строительного подряда может выступать как физическое, так и юридическое лицо, при условии наличия соответствующей лицензии на выполнение конкретного вида строительных работ.
  • Выполнение работ по договору строительного подряда должно производиться с соблюдением действующих строительных норм, стандартов и технических условий.
  • Специфика договора строительного подряда заключается в возможности привлечения к участию в работах строительного инженера, выполняющего контрольно-надзорные функции.

Риски

Наибольшие риски чаще всего несет «пассивный» участник, то есть сторона договора, не принимающая непосредственного участия в его составлении. Когда готовый проект подрядного договора предлагает подрядчик, он может спланировать и выстроить договорные отношения заведомо в ущерб интересам заказчика. С другой стороны, заказчик, имеющий широкий выбор альтернативных исполнителей на рынке подрядных услуг, часто берет инициативу по разработке текста документа на себя, диктует свои условия подрядчику, ущемляя его права и материальные интересы.

Заключение непродуманного либо несбалансированного договора, недостаточно регламентирующего взаимоотношения контрагентов в ходе их делового сотрудничества, несет правовые, финансовые, временные и «моральные» риски для одной или обеих сторон. Это и неоплата/несвоевременная оплата выполненных работ, взыскание неустойки, неожиданное расторжение или одностороннее изменение условий договора строительного подряда, применение норм об исковой давности и т. д.

Подрядные споры: наиболее распространенные ситуации и судебная практика разных лет

Подрядные споры носят различный характер, в зависимости от причин конфликтной ситуации, возникшей между заказчиком и подрядчиком. Рассмотрим наиболее распространенные ситуации, подкрепленные реальными примерами из судебной практики разных лет.

Несоблюдение существенных условий договор подряда

Ненадлежащее оформление существенных условий подрядного соглашения, то есть таких условий, без которых договор не может считаться заключенным и иметь юридической силы, приводит к невозможности в полной мере отстоять свои права в суде. Например, доказать необходимость возмещения понесенных убытков.

Договор подряда должен обязательно содержать подробное описание предмета и указание на конкретный срок выполнения работ.

Пример из судебной практики: ФАС Уральского округа. Дело N Ф09-1988/05-С4.

ООО «Веста» предъявило иск к ООО «СК Урал» с требованием взыскать с заказчика сумму в размере более двух миллионов рублей за выполненные работы, проценты за пользование чужими денежными средствами за период просрочки платежа – более восьмидесяти тысяч рублей и компенсацию расходов на привлечение представителя – более двадцати тысяч рублей. В трех инстанциях суд признал подрядный договор незаключенным: несмотря на наличие подписанных актов приема-передачи выполненных работ, договор подряда не содержал существенного условия о сроках начала и окончания работ. В результате судебного разбирательства подрядчику удалось получить только оплату фактически выполненных работ, без компенсации убытков.

Показательным примером может также послужить дело N Ф09-3716/05-С4, рассмотренное ФАС Уральского округа. Срок начала работ в договоре стороны определили следующим образом: «в течение одной недели с момента получения Исполнителем аванса от Заказчика». Суд определил, что подобное определение срока работ не соответствует нормам Гражданского кодекса и признал договор незаключенным.

Вывод: таким образом, существенные условия должны быть четко определены и отражены в тексте документа. Предмет не должен двусмысленно интерпретироваться, а срок выполнения работ не может быть неконкретным, а именно – не привязанным к событию, наступление которого неизбежно.

Нарушение процедуры приема-передачи работ и порядка ее оформления

Прием-передача результатов работ неуполномоченными лицами

Судебные споры нередко возникают по причине приемки выполненных работ неуполномоченными лицами. В особенности, при условии привлечения к процедуре третьих лиц и сторонних организаций.

Реальный пример из судебной практики:

Постановлением ФАС Волго-Вятского округа по делу N А82-9361/2003-7 суд отказал в удовлетворении иска о взыскании задолженности по оплате выполненных строительных работ, так как акты приемки со стороны заказчика были подписаны привлеченной инженерной организацией, не имевшей соответствующих полномочий. При этом никаких других доказательств факта исполнения работ по договору подряда истцом представлено не было.

Вывод: в случае привлечения к процедуре приема-передачи работ третьих лиц, необходимо в договоре прописать перечень их полномочий. Иначе документация, подписанная такими лицами, не будет иметь законной силы.

Ненадлежащее и/или несвоевременное принятие работ

Не менее распространены судебные споры по поводу своевременности принятия работ заказчиком.

Пример из судебной практики ФАС Волго-Вятского округа от 14 июля 2005 года по делу N А29-3689/2004-4э:

Судом было отказано истцу в иске о взыскании задолженности за выполненные работы в трех инстанциях, по причине отсутствия акта приема-передачи работ. Суд указал, что передача работ должна быть подтверждена вескими доказательствами, в частности, актом приема-передачи и не могут быть подтверждена представленными истцом доводами, в том числе результатами экспертного заключения.

Вывод: надлежаще оформленный акт приемки работ часто служит единственным существенным доказательством их выполнения. Согласно ст. 753 ГК РФ, если одна из сторон избегает процедуры подписания акта приема-передачи работ, контрагент имеет право произвести оформление документа в одностороннем порядке и направить его «уклонисту».

Неисполнение или отступление от обязательств по договору

Непредоставление необходимой документации

Нарушение пункта 2 статьи 743 ГК РФ, а именно неисполнение обязанности своевременного предоставления оговоренной в подрядном договоре технической документации приводит к отказу суда в иске о взыскании понесенных убытков (как видно из Постановления ФАС Московского округа по делу N КГ-А40/8115-05).

Вывод: техническая документация должна представляться в положенный срок и в полном объеме. Если одна из сторон не исполняет свои обязанности по договору, другой стороне следует также воздержаться от исполнения работ или оплаты услуг.

Проведение дополнительных работ, не предусмотренных договором и сметой

В соответствии со статьей 743 ГК РФ стороны должны подробно фиксировать в подрядном договоре объем, содержание и иные предъявляемые к работам требования, — в тесной связи с ценовой сметой. Любое отклонение от условий договора может привести к материальным потерям и невозможности взыскания понесенных убытков.

В качестве хорошего наглядного примера можно привести «свежее» дело N А56-41658/2013 из судебной практики Северо-Западного округа.

Заказчик подал в суд на подрядчика с требованием возместить расходы (и упущенную выгоду) на исправление им недостатков ремонтно-строительных работ в помещении кофейни, обнаруженных после принятия объекта. Устранение строительных дефектов было произведено с учетом заключения экспертов, но без привлечения подрядчика.

Суд установил, что согласно условиям подрядного договора любые дефекты должны были быть зафиксированы в соответствующем акте и устранены подрядчиком. Так как заказчик не известил ответчика об обнаружении недостатков и проведении экспертиз и после проведения работ не представляется возможным определить наличие и характер имевшихся дефектов, причин их возникновения и стоимость их устранения, суд отказал заявителю в части взыскания расходов на устранение недостатков работ и взыскании суммы упущенной выгоды.

Вывод: таким образом, стороны всегда несут ответственность за свою «самодеятельность». Порядок определения стоимости работ, в том числе дополнительных, должен закрепляться сторонами договора в письменном виде, а недочеты и дефекты работ – фиксироваться в акте приема-передачи и устраняться подрядчиком, если иное не предусмотрено договором.

Кроме вышеперечисленных ситуаций, судебные подрядные споры могут касаться налоговых вопросов и возникать между строительными организациями и налоговыми органами. В частности, это дела о вычетах или возмещении НДС. Также подрядные споры могут вытекать из смешанных договоров.

Таким образом, анализ арбитражной практики по рассмотрению подрядных споров позволяет сделать вывод, что конфликтные ситуации и разногласия чаще всего возникают по причине ненадлежащего составления договора подряда либо отступления от его условий.

Сроки, сложности рассмотрения подрядных споров и проблемы доказывания

Доказательную базу по подрядным спорам составляет внушительный объем технической, сметной и иной документации – вплоть до нескольких десятков «толстых» томов по одному спору. Отсюда и сложности рассмотрения таких дел, а также трудности доказывания позиции для сторон спора в связи с отсутствием или ненадлежащим оформлением ряда необходимых документов. Поэтому и сроки рассмотрения подрядных дел часто затягиваются – от нескольких месяцев до года и более, особенно если дело впоследствии оспаривается в вышестоящие инстанции.

Техническая специфика значительно усложняет рассмотрение дел по строительному подряду, требующее знания и понимания не только правовых, но и технических аспектов подрядных отношений, а также строительных процессов.

Кроме того, подрядные отношения сопровождаются многочисленными отступлениями от «буквы договора» с обеих сторон, которые в случае инициирования судебного разбирательства требуют объективной оценки и подробного анализа.

Квалифицированная помощь

Адвокатское Бюро «Гестион» защищает интересы обманутых заказчиков и нарушенные права подрядчиков — в суде и в порядке досудебного урегулирования. В частности:

  • Суммы основного долга.
  • Упущенной выгоды.
  • Компенсации «за пользование чужими денежными средствами».

Теги: ведение дел в судах, арбитражные споры

Работы по устройству насыпей на всех стадиях строительства представлены следующими расценками:

  • ТЕР 01-01-016-1 «Работа на отвале» со следующим составом работ: 1. Перемещение и разравнивание выгруженного грунта из автомобилей-самосвалов. 2. Содержание проездов на отваче. 3. Очистка кузовов автомобилей-самосвалов при их выгрузке.
  • ТЕР 01-01-046-1 «Устройство дорожных насыпей бульдозерами» со следующим составом работ: 1. Разработка грунта с перемещением его из резервов и выемок в насыпь. 2. Разравнивание грунта в насыпи. 3. Разравнивание грунта в резервах.

В ходе анализа примененных единичных расценок установлено:

  • единичными расценками учтены равные объемы работ;
  • обе расценки предусматривают выполнение работ по перемещению и разравниванию грунта.

Таким образом, в сметной документации и формах КС-2 работы по перемещению и разравниванию грунта учтены дважды.

В соответствии с письмом Министерства регионального развития РФ от 31.03.2009 № 8990-ИМ/08, приведенном ниже, учёт затрат на перемещение и разравнивание грунта одновременно по нормам ГЭСН 01-01-046 и ГЭСН 01-01-016 не допускается.

ПИСЬМО
Минрегиона РФ от 31.03.2009 № 8990-ИМ/08
«О затратах на ремонт и содержание грунтовых землевозных дорог»

Министерством регионального развития Российской Федерации рассмотрено обращение и сообщается следующее.

1. Затраты на ремонт и содержание грунтовых землевозных дорог (ГЭСН 01-01-015) включаются в сметную стоимость строительства в случаях, когда проектом организации строительства предусмотрено устройство таких дорог. При перевозке строительных материалов по существующим автомобильным дорогам указанные нормы (расценки) не применяются.

2. В составах работ по нормам на устройство насыпей земляного полотна (ГЭСН 01-01-045 и ГЭСН 01-01-046) предусмотрены перемещение и разравнивание грунта в насыпи. Дополнительный учет затрат на перемещение и разравнивание грунта по норме ГЭСН 01-01-016 не допускается.

И.о. директора Департамента регулирования градостроительной деятельности И.В.МИРОНОВ

Ответ

Работа на отвале, стоимость которой определяется по расценке 01-01-016-1 «Работа на отвале: группа грунтов: 1», в сметной документации учитываются в тех случаях, когда осуществляется разработка грунта с отвозкой грунта автомобилями-самосвалами. Необходимость учета в смете и при расчетах за выполненные работы на отвале объясняется тем, что при разгрузке привезенного грунта уже из 2-3 самосвалов образуется непреодолимое препятствие для разгрузки других самосвалов, и бульдозер должен разравнивать и перемещать грунт на небольшое расстояние для обеспечения возможности разгрузки грунта из других самосвалов. Такой вывод подтверждается сравнительным анализом норм. Время работы бульдозера мощностью 79 кВт (108 л.с.) по норме 01-01-016-1 «Разработка на отвале, группа грунтов: 1» составляют 3,26 маш.-ч на 1000 м3 грунта. Для сравнения время работы бульдозера такой же мощности по норме 01-01- 046-1 «Устройство дорожных насыпей бульдозерами с перемещением грунта до 20 м, группа грунтов: 1» составляет 13,53 маш.-ч на 1000 м3 грунта, а время работы бульдозера по норме 01-01-046-4 «При перемещении на каждые последующие 10 м добавлять: к норме 01-01-046-1» составляет 5,5 маш.-ч на 1000 м3 грунта. Сравнение показывает, что нормой 01-01-016-1 «Разработка на отвале, группа грунтов: 1» предусмотрено перемещение грунта примерно на 5-6 м, что и осуществляется бульдозером при работе на отвале для обеспечения возможности разгрузки грунта из подъезжающих к месту разгрузки самосвалов.

Если бы сотрудник Министерства регионального развития, который готовил письмо от 31.03.2009 № 8990-ИМ/08, проанализировал норму 01-01-016-1, то он бы понял, что этой нормой (в части времени работы бульдозера) учтена второстепенная, вспомогательная роль при определении стоимости работ по устройству насыпей в тех местах, где осуществляется разгрузка самосвалов и норма (расценка) 01-01-016-1 должна применяться в сметах всегда, когда речь идет о разработке грунта с отвозкой грунта самосвалами.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *