Договор о новации

Новация (Novation) — выполнение и прекращение действующих договорных обязательств путем их замены новыми обязательствами (например, замена валовых обязательств на нетто-платежные). Стороны по новым обязательствам могут быть теми же, что и по действующим, или в рамках некоторых соглашений клиринговых палат может дополнительно происходить замещение сторон.

Новация – замена одних обязательств между двумя сторонами по договору на другие обязательства между ними же.

Предположим, между кредитором и заемщиком заключен кредитный договор. Такое соглашение может по взаимному согласию быть заменено на вексель или облигацию, выпущенную должником. При этом важный момент заключается в том, что в результате новации право требования по первоначальному договору прекращается.

Новация регулируется Гражданским кодексом: «Обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация)».

Согласно действующему закону, существуют обязательства, которые не могут быть прекращены в результате новации. К ним относятся обязательства по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, а также по уплате алиментов.

Если иное не предусмотрено соглашением сторон, то новация прекращает не только основное, но и дополнительные обязательства, связанные с первоначальным.

Примером новации в банковской практике можно назвать реструктуризацию задолженности клиента, когда в результате мирового соглашения кредитная организация идет на заключение нового договора на новых условиях. При этом обязательства по первоначальному соглашению, в том числе и прежние процентные платежи, могут быть отменены.

Предположим, клиент взял потребительский кредит на один год. В результате изменения финансового положения ему стало трудно погашать задолженность. Самый продуктивный подход в этой ситуации – обратиться в банк для того, чтобы перезаключить соглашение на более длительный срок, скажем, на три года, уменьшая таким образом долговую нагрузку.

Обратный пример. В связи с ростом своего дохода клиент может предложить банку подписать новое кредитное соглашение на меньший срок, попросив при этом снижения процентной ставки.

Важно, что в этих двух примерах, иллюстрирующих новацию, в отличие от переуступки (цессии), требуется согласие двух сторон – и банка, и клиента.

В противовес отечественной юридической практике в мировой финансовой системе термин «новация» имеет несколько более широкое значение. Под ним необязательно понимается соглашение между теми же двумя сторонами. Например, компания А должна компании В, которая в свою очередь является должником компании С. Такое обязательство может быть переоформлено как прямая задолженность непосредственно от А к С, а фирма В исключается из цепочки. Разумеется, при этом необходимо согласие всех трех участников сделки.

Наиболее актуально применение новации в биржевой торговле. В течение торговой сессии стороны заключают друг с другом сделки в произвольном порядке.

Новация долга по договору подряда в заемное обязательство

В конце дня стороной по всем обязательствам становится клиринговая палата, то есть происходит первая новация. Таким образом, участники рынка должны выполнить только нетто-обязательства: продал пять ценных бумаг, купил две такие же – значит, должен поставить только две. Далее, когда настает срок реальной передачи активов, клиринговая палата может назначить каждому продавцу соответствующего покупателя. Это будет второй новацией. Следовательно, упрощаются взаимные расчеты и уменьшается количество переоформляемых ценных бумаг.

(См. Клиринг, Клиринговое требование).

Новирование обязательств

В настоящее время, когда у организаций все чаще возникают трудности со своевременным и полным исполнением своих обязательств перед контрагентами, широкое распространение получил такой способ прекращения обязательства, как новация. В результате новации первоначальные обязательства, существовавшие между сторонами, заменяются на новые, предусматривающие иной предмет (например, обязательство по поставке новируется в обязательство по выполнению работ) или способ их исполнения (например, обязательство по оплате новируется в заемное обязательство) (п. 1 ст. 414 ГК РФ). Таким образом, в результате новации первоначальный договор прекращает действие, а на его базе составляется новый договор, направленный на исполнение обязанностей должника.

В статье рассмотрено новирование различных обязательств (по оплате товара, по возврату займа, по поставке предварительно оплаченного товара), а также его налоговые последствия.

При учете расходов в рамках как первоначального, так и нового обязательства возникают налоговые риски. Для их снижения нужно обратить повышенное внимание на соблюдение критериев п. 1 ст. 252 НК РФ: экономическую обоснованность и документальное подтверждение затрат. Рассмотрим оформление документа, подтверждающего новацию.

Законодательством не установлена форма, которая составляется при заключении соглашения о новации. На практике решение о новации оформляется:

• как правило — соглашением сторон;
• реже — заключением договора (например, договора займа), содержащего указание о совершении новации;
• иногда — иным образом. Например, решение о новации может следовать из переписки сторон. Но в таких случаях потребуются дополнительные документы для подтверждения новирования обязательства и возрастает риск того, что налоговая инспекция и суд не признают факт заключения соглашения о новации, а это повлечет признание нового обязательства недействующим со всеми вытекающими налоговыми последствиями.

Отметим: из соглашения о новации должно следовать, что первоначальное обязательство прекращено и действует новое. Пункт 1 ст. 414 ГК РФ предписывает указывать в этом документе сведения о первоначальном и новом обязательствах. Важно подробно и ясно прописать такую информацию, точно отразить первоначальное обязательство — его сумму, «входной» НДС, в рамках неисполнения какого договора возникла задолженность и т.п. Так как вследствие новации вступает в силу новый договор (например, займа или поставки), но отдельный договор не заключается, а его условия прописываются в самом соглашении о новации, сторонам нужно обратить особое внимание на отражение данных условий. От этого будет зависеть:

• вступит новое обязательство в силу или нет;
• возрастут ли риски возникновения споров между сторонами соглашения, а также налоговые риски.

Отметим, что в п. 3 Информационного письма N 103 <1> сказано, что между сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям нового обязательства, иначе новация не прекратит первоначальное обязательство. Например, если по новому обязательству должник обязуется поставить товар, то во взаимосвязи с п. 3 ст. 455 ГК РФ можно сделать вывод, что существенными условиями нового обязательства будут наименование и количество товара. Во избежание недоразумений и неясностей в таком соглашении имеет смысл указать и стоимость товара (ст. ст. 485 и 424 ГК РФ).

<1> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 103 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 414 Гражданского кодекса Российской Федерации».

Далее мы будем исходить из следующего:

• стороны соглашения о новации будем называть должником и кредитором;
• говоря о реализации товаров, будем учитывать, что в целом данный подход применим и для случаев выполнения работ, оказания услуг;
• организации для целей исчисления налога на прибыль применяют метод начисления.

Новация обязательства по оплате товара

Если покупатель не имеет возможности своевременно оплатить поставленные товары, стороны могут заключить соглашение о новации. При этом новирование, как правило, осуществляется в заемное обязательство с выплатой процентов, реже — в обязательство по поставке товаров. Ниже мы рассмотрим оба случая.

Новация обязательства по оплате товара в заемное обязательство с выплатой процентов

Данный вариант новирования допускается следующими положениями ГК РФ:

• в силу ст. 818 по соглашению сторон долг, возникший из договора купли-продажи, может быть заменен заемным обязательством;
• ст. 809 указывает, что, если иное не предусмотрено законом или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размере и в порядке, определенных договором, а при отсутствии в договоре условий об этом — в размере ставки рефинансирования.

После заключения указанного соглашения покупатель становится заемщиком, а продавец — заимодавцем.

Сразу же отметим, что обе стороны вследствие новации не будут корректировать уже сформировавшуюся налоговую базу, так как порядок учета расходов на приобретение товара и доходов от его реализации не изменится. После заключения соглашения о новации им нужно будет в налоговом учете отразить проценты по договору займа, который начинает действовать с даты заключения соглашения. Это мы рассмотрим ниже.

Должник (сначала покупатель, а потом заемщик). После подписания соглашения о новации должник будет обязан вернуть кредитору сумму займа, а также уплатить проценты по нему. Соответственно, должник будет вправе включить в состав расходов проценты, исчисленные по займу. Они будут учитываться в размерах, не превышающих предельной величины, рассчитываемой в соответствии со ст. 269 НК РФ. Отметим, что Указанием ЦБ РФ от 19.02.2010 N 2399-У установлено, что ставка рефинансирования с 24.02.2010 составляет 8,5% годовых. Следовательно, предельная величина процента, учитываемого в расходах, начиная с этой даты будет равна 9,35% (8,5% x 1,1). По норме п. 8 ст. 272 НК РФ момент включения процентов в расходы зависит от срока, на который выдан заем:

• если срок займа не превышает отчетного периода, то проценты включаются в состав внереализационных расходов на дату его погашения;
• если срок займа превышает отчетный период, проценты учитываются на конец месяца каждого отчетного периода.

Кредитор (сначала поставщик, а потом заимодавец). После подписания соглашения о новации он должен будет учитывать проценты, получаемые по займу, в составе внереализационных доходов. Момент включения процентов в состав налоговой базы зависит от того, приходится ли срок займа на один отчетный период или нет (п. 6 ст. 271 НК РФ). Если приходится, то проценты учитываются на дату погашения займа, в противном случае они включаются в доходы на конец месяца соответствующего отчетного периода.

Новация обязательства по оплате товара в обязательство по поставке товара

Данная ситуация возможна, когда покупатель не только не может своевременно найти денежные средства для оплаты приобретенного товара, но и предполагает, что в будущем его ожидают такие же затруднения. В то же время, если у него есть товар, который интересен поставщику, стороны могут новировать обязательство по оплате товара покупателем в обязательство по поставке покупателем другого товара. Вследствие заключения соответствующего соглашения на смену одному договору поставки приходит другой, в котором стороны меняются местами: покупатель становится поставщиком, а поставщик — покупателем. Оба эти договора поставки в совокупности представляют собой обмен товарами со всеми вытекающими налоговыми последствиями.

Заключив соглашение о новации, стороны не будут корректировать налоговые базы, сформированные в рамках первого договора поставки, то есть должник не изменяет сумму расходов на приобретение товара, а кредитор — сумму ранее учтенного дохода от его реализации. А теперь рассмотрим, как в налоговом учете стороны отразят доходы и расходы по второму договору поставки, заключенному на дату подписания соглашения о новации.

Должник (сначала покупатель, а потом поставщик). Отгрузка товаров кредитору должником признается их реализацией для целей исчисления налога на прибыль. Поэтому на основании п. 3 ст. 271 НК РФ на дату реализации должник увеличивает налоговую базу на сумму выручки.

Кредитор (сначала поставщик, а потом покупатель). После подписания соглашения о новации должник отгружает свой товар кредитору, и последний вправе учесть расходы на его приобретение. При этом нужно обратить внимание на следующие вопросы: что за имущество и для каких целей приобретено, каким образом его оценивать?

Во-первых, выбор конкретной статьи НК РФ, применяемой при учете приобретенного имущества и отражении расходов, зависит от характера использования этого актива (амортизируемое основное средство, материал, товар для перепродажи и пр.).

Во-вторых, при принятии к учету этого имущества оно оценивается в соответствии с положениями п. 1 ст. 40 НК РФ — принимается кредитором к учету по стоимости, указанной в соглашении о новации, соответственно, с учетом иных понесенных расходов. Во избежание налоговых споров в соглашении о новации нужно не забыть прописать стоимость этого актива. Отметим также, что данное имущество оплачено кредитором на дату подписания соглашения о новации, и в качестве его оплаты рассматриваются товары, ранее отгруженные кредитором должнику.

Новация обязательства по поставке предварительно оплаченного товара в заемное обязательство

На практике иногда поставщик не может выполнить свои обязательства по договору поставки из-за неисполнения обязательств его контрагентами, или временного приостановления у него производственной деятельности, или отсутствия у него денежных средств на приобретение товаров, которые он обязался поставить покупателю. В таком случае стороны могут подписать соглашение о новировании обязательства по поставке в заемное обязательство, мол, нет сейчас ни товара, ни средств — вернешь аванс позднее по частям и под проценты. Вследствие этого меняется назначение денежных средств, в качестве аванса полученных поставщиком: для него они становятся займом. Покупатель становится заимодавцем, а поставщик — заемщиком.

Перейдем к налогообложению. До подписания соглашения о новации поставщик получил аванс от покупателя. Отметим, что сумму этого аванса покупатель не учитывал в расходах, поставщик не включил в доходы. Так как отгрузки товара не было, до подписания соглашения у сторон не было ни доходов, ни расходов. Новирование обязательства не приводит к корректировке налоговой базы сторон договора.

Теперь рассмотрим налоговые последствия заключения договора займа в рамках новации, которые связаны с уплатой процентов.

Должник (сначала поставщик, а потом заемщик). После подписания соглашения о новации аванс переквалифицируется в заем. Отметим, что на основании пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ сумма полученного займа не включается в доходы. Должник уменьшит налоговую базу на сумму процентов, исчисленных по займу, в размерах, не превышающих предельной величины, рассчитываемой в соответствии со ст. 269 НК РФ, а момент учета будет зависеть от срока долгового обязательства (порядок учета — см. действия должника при новации обязательства по оплате товара в заемное обязательство).

Кредитор (сначала покупатель, а затем заимодавец). После подписания соглашения о новации формирование налоговой базы кредитора связано с тем, что он стал заимодавцем и получает проценты. Поэтому ему нужно включить проценты в состав внереализационных доходов в порядке, который зависит от того, приходится ли срок займа на один отчетный период или нет (порядок учета — см. действия кредитора при новации обязательства по оплате товара в заемное обязательство).

Новация заемного обязательства в обязательство по поставке товара

Не всегда организация-заемщик в силах вернуть заем, полученный у другой организации. Причины этого разнообразны: недостаток ликвидных активов у заемщика, дефицит денежных средств, трудности с получением кредита для погашения суммы займа. Стороны договора займа могут подписать соглашение, по которому заемщик не будет перечислять денежные средства заимодавцу, а вместо этого отгрузит последнему товары. В результате договор займа прекратит свое существование и перейдет в договор поставки, в соответствии с которым заемщик станет поставщиком, а заимодавец — покупателем. Таким образом, после подписания соглашения о новации произойдет реализация товара со всеми вытекающими для сторон налоговыми последствиями в виде учета доходов и расходов.

Должник (сначала заемщик, а потом поставщик). Средства, полученные по договору займа должником, не включаются им в доходы. Проценты, начисленные по данному договору, независимо от того, уплатил ли он их или они тоже стали предметом договора новации, включаются у должника в состав внереализационных расходов (порядок учета — см. действия должника при новации обязательства по оплате товара в заемное обязательство).

При этом обратите внимание, что проценты нужно начислять до момента подписания соглашения о новации — ведь на эту дату договор займа прекращается.

После новирования обязательства полученная должником сумма займа будет признана авансом, полученным в рамках договора поставки. Соответственно, нужно учесть, что сумма аванса не включается в доходы (пп. 1 п. 1 ст. 251 НК РФ). На дату реализации товаров должник отразит выручку в доходах от реализации (п. 3 ст. 271 НК РФ).

Кредитор (сначала заимодавец, а потом покупатель). До момента подписания соглашения о новации кредитор независимо от того, уплатил ему должник проценты своевременно или они были новированы, учитывает их в доходах (порядок учета процентов — см. действия кредитора при новировании обязательства по оплате товара в заемное обязательство).

После новирования обязательства сумма займа признается авансом, уплаченным в рамках договора поставки кредитором. Аванс не учитывается им в расходах. После получения товара от должника кредитор будет учитывать полученное имущество в зависимости от его признаков и оценивать в соответствии с п. 1 ст. 40 НК РФ (порядок учета процентов — см.

Discovered

действия кредитора при новации обязательства по оплате товара в обязательство по поставке товара).

Новация вексельного обязательства в новое вексельное обязательство

Выше мы рассмотрели наиболее частые способы новирования обязательств, но возможны и иные, специфические варианты. Напомним, что согласно ст. 414 ГК РФ в результате новации первоначальное обязательство прекращается и возникает новое, предусматривающее другой предмет или способ исполнения. Не уточнено, что понимается под иным предметом и способом исполнения; Письмо Минфина России от 10.07.2008 N 03-03-06/2/76 позволяет более широко взглянуть на этот момент. Из Письма следует, что можно осуществить новацию векселя путем замены ранее выпущенного простого векселя на два новых простых векселя. Такая ситуация складывается, когда покупатель товаров не может своевременно погасить сумму своего долга и по существу его реструктуризирует. В данном случае новацией признана замена одного заемного обязательства на другое, предусматривающее иные условия обслуживания и погашения.

Из Письма следует, что проценты по первоначальному векселю должны начисляться до момента подписания соглашения о новации, а после этого момента проценты нужно начислять по двум новым векселям. Лицо, выдавшее первоначальный вексель, в составе расходов учитывает проценты по нему, исходя из первоначальной доходности, установленной им, и фактического времени пользования заемными средствами (с учетом ограничений, предусмотренных ст. 269 НК РФ). При этом учет расходов в виде процентов по новым векселям осуществляется исходя из новой доходности, установленной при выпуске таких долговых обязательств, и срока их обращения. А кредитор будет учитывать проценты по первоначальному векселю и новым векселям в доходах.

В.В.Никитин

Эксперт журнала

«Налог на прибыль:

учет доходов и расходов»

Понятие и примеры новации в гражданском праве

Введение

1. Прекращение обязательств

1.1 Основания для прекращения обязательств

2. Новация как способ прекращения обязательств

Заключение

Список литературы

Введение

Под обязательством понимается гражданское правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Основаниями возникновения обязательств служат договор, причинение вреда и другие обстоятельства, в частности неосновательное обогащение одного лица (приобретателя) за счет другого лица (потерпевшего), публичный конкурс и тому подобные односторонние действия.

Обязательственные правоотношения регулируются одним из самых крупных институтов гражданского права — обязательственным правом. Данный институт фактически образует особенную часть гражданского права. В свою очередь, сам он имеет свои собственные общую и особенную части.

В отличие от вещного права обязательственное право регламентирует динамику имущественных отношений. В противовес абсолютным вещным правоотношениям обязательственные правоотношения являются относительными, в них изначально известен не только управомоченный субъект (кредитор), но и субъект обязанный (должник).

Общая часть обязательственного нрава определяет понятие, основания возникновения и виды обязательств, его стороны, исполнение и обеспечение исполнения обязательств, ответственность за их нарушение и основания прекращения. Важным субинститутом общей части обязательственного права являются общие положения о договоре, его понятии, условиях, видах, порядке заключения, изменения и расторжения.

Целью курсовой работы является рассмотрение понятия новации как способа прекращения обязательств, а также изучения примеров из судебной практики.

1. Прекращение обязательств

Под прекращением обязательства следует понимать исчезновение правовой связи между субъектами (кредитором и должником), вследствие чего кредитор утрачивает право требования к должнику, а должник прекращает нести свою обязанность, т.е. погашается содержание обязательства. Прекращение обязательства не может произойти само по себе, для этого нужны определенные правопрекращающие юридические факты, т.е. обстоятельства реальной действительности, указанные в законе в качестве оснований прекращения обязательств. Причем эти юридические факты могут быть связаны либо с содержанием обязательства — например, соглашение о зачете встречных требований; либо с субъектом обязательства (ликвидация юридического лица, смерть кредитора или должника в обязательствах личного характера); либо с объектом обязательства (случайная гибель индивидуально-определенной вещи — например, уничтожение пожаром здания, в отношении которого стороны состоят в арендном правоотношении; изъятие из гражданского оборота вещей данного вида).

1.1 Основания для прекращения обязательств

Прекращение обязательств происходит по основаниям, предусмотренным ГК, другими законами, иными правовыми актами или договором. В большинстве случаев обязательство прекращается надлежащим исполнением. При этом кредитор по требованию должника обязан выдавать ему расписку в получении исполнения либо вернуть долговой документ.

По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.), а по заявлению любой из сторон — зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил.

В числе других оснований прекращения обязательств — совпадение должника и кредитора в одном лице, например при слиянии предприятий; новация, т.е. соглашение сторон о замене первоначального обязательства другим обязательством между теми же лицами, но с иным предметом или способом исполнения (п.1 ст.414 ГК), например, о замене аренды имущества его куплей-продажей; прощение долга, т.е. освобождение кредитором должника от лежащих на нем обязанностей; невозможность исполнения обязательства, вызванная обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает; издание акта государственного органа, делающего исполнение невозможным; смерть гражданина — должника

Просрочка кредитора дает должнику право на возмещение причиненных просрочкой убытков, если кредитор не докажет, что просрочка произошла но обстоятельствам, за которые ни он сам, ни те лица, на которых в силу закона, иных правовых актов или поручения кредитора было возложено принятие исполнения, не отвечают (п.2 ст.406 ГК).

По денежному же обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора.

Если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер ответственности должника.

Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению (п.1 ст.404 ГК).

Обязательства прекращаются:

1) надлежащим, исполнением, обязательства ( ст.408 ГК).

Принимая исполнение, кредитор обязан по требованию должника выдать ему расписку в получении исполнения полностью или в соответствующей части; кредитор должен вернуть должнику и долговой документ, если такой документ был ему выдан в удостоверение обязательства. Расписка может быть заменена надписью на возвращаемом долговом документе;

2) по соглашению сторон — предоставлением взамен исполнения отступного: уплатой денег, передачей имущества и т. и.

(ст.409 ГК).

Если по соглашению сторон обязанность исполнить обязательство в натуре (передать вещь, произвести работы, оказать услуги) заменяется обязанностью должника уплатить определенную сумму, то с истечением срока оплаты этой суммы, определенного законом или соглашением сторон, на сумму долга подлежат начислению проценты на основании п.1 ст.395 ГК, если иное не установлено соглашением сторон.

При разрешении споров следует учитывать, что в случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом, залогодержатель имеет право преимущественно перед другими кредиторами получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (ст.334, 349 ГК).

Действующее законодательство не предусматривает возможность передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя. Всякие соглашения, предусматривающие такую передачу, являются ничтожными, за исключением тех, которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства (ст.409, 414 ГК) 3) путем зачета требований ( ст.410 ГК) — полностью или частично зачетом встречного однородного требования.

Исходя из существа договора банковского счета банк не вправе со ссылкой на положения ГК РФ о зачете (ст.410) не зачислять на расчетный счет поступающие в адрес клиента суммы, указывая на имеющуюся у клиента задолженность по кредиту и иным денежным обязательствам .

Применяя ст.853 ГК РФ, необходимо иметь в виду, что договором банковского счета не может быть дополнен перечень встречных требований банка и клиента, в отношении которых в силу п.1 названной статьи допускается зачет. Однако в соответствии с данной нормой договором банковского счета может быть исключен зачет и этих требований.

Если договор банковского счета расторгнут, в силу общих положений ГК РФ о зачете (ст.410) может быть применен зачет требований клиента к банку о возврате остатка денежных средств и требований банка к клиенту о возврате кредита и исполнении иных денежных обязательств, срок исполнения которых наступил .

Не допускается зачет требований (ст.411 ГК):

♦ если по заявлению другой стороны к требованию подле жит применению срок исковой давности и этот срок истек;

♦ о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью,

♦ о взыскании алиментов;

♦ о пожизненном содержании;

♦ в иных случаях, предусмотренных законом или договором

4) прощением долга трактуется как освобождение кредитором должника от лежащих на нем обязанностей (ст.415 ГК РФ).

Этот способ возможен по инициативе кредитора в любое время, но поскольку имеет своим результатом обогащение должника, то, как разновидность дарения, требует на то его согласия. Как новый договор соглашение о прощении долга предполагает дееспособность сторон. Прощение долга недействительно, если совершено лицом недееспособным или нарушает права третьих лиц в отношении имущества кредитора. Так, при объявлении кредитора банкротом прощение долга невозможно, поскольку уменьшает имущество кредитора, что нарушает права тех, кому он должен.

Все вопросы, связанные с предоставлением отступного, должны решаться по воле сторон (должника и кредитора), в частности, именно сторонами определяются размер, сроки и порядок предоставления отступного.

5) новацией ( ст.414 ГК) — соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения. Новация допускается в отношении любого обязательства, за исключением обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов, и требует наличия ряда условий:

а) она предполагает существование действительного обязательства, которое служит основанием для нового обязательства;

б) новое обязательство не должно противоречить закону, иначе его недействительность сохраняет силу за прежним обязательством;

в) прекращение одного обязательства с целью установить новое должно быть основано на соглашении между субъектами первого обязательства. В соглашении сторон должно быть ясно выражено намерение сторон подвергнуть старое обязательство новации.

Новация — один из способов прекращения обязательства, заключающееся в замене первоначального обязательства, существовавшего между сторонами, другим, предусматривающим иной предмет или способ исполнения. В результате соглашения сторон о новации одно обязательство прекращается, а вместо него возникает иное обязательство, предусматривающее иной предмет или способ исполнения.

Условия совершения новации:

— наличие соглашения сторон, содержащего намерение сторон (animus novandi) о прекращении первоначального обязательства путем установления нового.

На практике распространенным является изменение сторонами предмета или способа исполнения обязательства заключением дополнительного соглашения к ранее заключенному договору (например, изменение количества, места и способа отгрузки поставляемой продукции). В юридической литературе справедливо указывается, что в данном случае отсутствует явно выраженная воля на прекращение обязательства, в силу чего происходит его изменение, а не новирование. Доказательства правильности такого подхода могут быть встречены и в судебной практике. Соглашение сторон, изменяющее сроки и порядок расчетов по кредитному договору, не означает изменения способа исполнения обязательства, поэтому не является новацией (см. п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 103 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 414 Гражданского кодекса Российской Федерации»).;

— согласование сторонами существенных условий нового обязательства (п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 103);

— сохранение того же состава участников;

— действительность первоначального и нового обязательства. Из этого следует, что недействительность договора, обязательства из которого новировались, влечет недействительность самого соглашения о новации;

— допустимость замены первоначального обязательства новым. Новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов. Вместе с тем, законодательство не содержит запрета на новацию обязательства по уплате неустойки в заемное обязательство (п. 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 103);

— изменение предмета или способа исполнения (например, обязательство из займа новируется в обязательство по выполнению работ, оказанию услуг и т.д.). При этом несколько первоначальных обязательств могут быть заменены одним новым или наоборот – несколько первоначальных одним новым.

Форма соглашения о новации определяется общими правилами ГК РФ о форме сделок. Однако замена долга заемным обязательством совершается в форме, предусмотренной для заключения договора займа (п. 2 ст. 818 ГК РФ).

Новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Однако стороны могут предусмотреть сохранение в силе только тех дополнительных обязательств, связанных с первоначальным, которые существовали между ними.

В связи с этим, например, условие соглашения о новации, которым предусмотрено сохранение связанных с первоначальным обязательством дополнительных обязательств залогодателя, не являющегося должником, ничтожно (п. 6 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 103).

д) Прощение долга (ст. 415 ГК РФ).

Обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора. Вопрос о том, является ли прощение долга односторонней или двусторонней сделкой относится в юридической литературе к числу спорных.

По нашему мнению, наиболее логичным рассуждать, что после заявления о прощении долга обязательство становится натуральным (кредитор лишается возможности требовать принудительного исполнения, должник же остается обязанным и может исполнить обязательство), а с момента выражения должником согласия на прощение долга, обязательство прекращается.

Отношения кредитора и должника по прощению долга можно квалифицировать как дарение, только если судом будет установлено намерение кредитора освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара. В таком случае прощение долга должно подчиняться запретам, установленным ст. 575 ГК РФ, п. 4 которой не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями (п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 г. № 104). Об отсутствии намерения кредитора одарить должника может свидетельствовать, в частности, взаимосвязь между прощением долга и получением кредитором имущественной выгоды по какому-либо обязательству между теми же лицами (например, общество прощает банку задолженность по арендным платежам, получая в связи с этим кредит на льготных по сравнению со всеми остальными заемщиками условиях).

е) Невозможность исполнения (ст. 416-417 ГК РФ).

Обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает. Невозможность может быть следующих видов:

— физическая. Примеры: гибель индивидуально-определенной вещи, являющейся предметом обязательства, утрата должником фактической способности к выполнению работ, оказанию услуг, если личность должника имеет существенное значение. Обязательства, имеющие своим предметом родовые вещи, не могут прекратиться вследствие физической невозможности исполнения (еще римскому праву был известен принцип genera non pereunt – «род не гибнет»).

— юридическая. Пример: изъятие из оборота вещей, составляющих предмет обязательства, издание акта государственного органа (например, о лишении юридического лица лицензии). Экономическая затруднительность или невыгодность исполнения обязательства, на наш взгляд, не должна служить основанием для прекращения обязательства, хотя ранние постановления Президиума ВАС РФ признавали основанием применения ст. 416 ГК РФ невыделение государственного финансирования (например, постановления от 11.03.1997 г. № 7522/95, от 06.05.1997 г. № 5597/97).

Невозможность должна устанавливаться на момент наступления срока исполнения обязательства. Некоторые авторы считают, что ст. 416 ГК РФ охватывает как невозможность последующую (то есть наступившую в период действия обязательства), так и первоначальную (существовавшую уже в момент установления обязательства). В литературе встречается и иное утверждение о том, что первоначальная невозможность вообще не допускает возникновение обязательства исходя из принципа «невозможное не может стать предметом обязательства», поэтому сделка об установлении этого обязательства является недействительной.

Также спорным является вопрос о сроке, в течение которого должна сохраняться невозможность исполнения. Первая точка зрения заключается в том, что прекращение обязательства наступает лишь при возникновении обстоятельств, влекущих неосуществимость прав и неисполнимость обязанностей в течение неопределенно длительного времени. Вторая точка зрения основывается на том, что обязательство прекращается, если обстоятельства, вызвавшие невозможность исполнения, не могут быть устранены в будущем в принципе.

Специальное правило установлено в п. 2 ст. 417 ГК РФ о восстановлении ранее прекращенного ввиду юридической невозможности обязательства, если акт государственного органа, на основании которого обязательство прекратилось, было в установленном порядке признано недействительным, а исполнение не утратило интерес для кредитора. Иное может быть установлено соглашением сторон или вытекать из существа обязательства.

Если невозможность исполнения вызвана действиями, за которые должник отвечает, обязательство не прекращается, а трансформируется в обязательство по возмещению убытков. Например, должник уничтожил сданную на хранение вещь. Или когда лишение лица лицензии вызвано неправомерными действиями должника (п. 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 104).

ж) Смерть гражданина (ст. 418 ГК РФ).

Общее правило: смерть гражданина (а также объявление его умершим в силу ст. 45 ГК РФ) прекращает обязательство только в случаях, предусмотренных законом и в иных случаях, когда обязательство неразрывно связано с его личностью (например, смерть плательщика или получателя алиментов; смерть исполнителя по договору возмездного оказания услуг, если услуга должна быть оказана лично исполнителем; смерть получателя пожизненной ренты). В иных ситуациях происходит правопреемство, место гражданина в обязательстве занимают его наследники.

з) Ликвидация юридического лица (ст. 419 ГК РФ).

Обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора), что соответствует правилу п. 1 ст. 61 ГК РФ, по которому ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода соответствующих прав и обязанностей в порядке правопреемства.

Из этого правила есть исключения. Законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица может быть возложено на другое лицо. Например, в случае ликвидации юридического лица, признанного в установленном порядке ответственным за вред, причиненный жизни или здоровью, соответствующие платежи должны быть капитализированы для выплаты их потерпевшему в соответствии с законодательством (п. 2 ст. 1093 ГК РФ). Кроме того, возможен переход прав и обязанностей, исконно считавшихся обязательственными, по поводу имущества ликвидируемого юридического лица к субъекту, в пользу которого распределено указанное имущество. Согласно п.2 ст.700 ГК РФ в случае ликвидации ссудодателя его права и обязанности по договору ссуды переходят к лицу, к которому перешло право собственности на вещь или иное право, на основании которого вещь была передана в безвозмездное пользование. В соответствие с позицией Президиума ВАС РФ, выраженной в Постановлении от 15.02.2011 г. № 11408/11, при ликвидации юридического лица, являвшегося арендодателем, применяются положения ст. 617 ГК РФ, в силу чего обременение вещных прав на имущество в виде аренды сохраняется.

и) Совпадение кредитора и должника в одном лице (ст. 413 ГК РФ).

Данный способ прекращения обязательства также именуется конфузией (от лат. confusio, совпадение) и заключается в том, что одно и то же лицо становится и кредитором, и должником, что делает бессмысленным существование обязательства. Наиболее распространенные случаи:

− универсальное правопреемство (наследование, реорганизация юридического лица в форме слияния или присоединения), в результате чего либо кредитор получает корреспондирующую его праву обязанность, либо, наоборот, должник приобретает соответствующее право кредитора в обязательстве;

− сингулярное правопреемство, если должник по договору уступки права требования приобретает право к самому себе;

− приобретение права собственности на имущество должником по обязательству в отношении этого имущества (арендатором, наймодателем);

Дискуссионный вопрос: прекращение обязательства с активной или пассивной множественностью в нем при совпадении должника и кредитора в одном лице. Думается, что такое обязательство прекращается на основании ст. 413 ГК РФ только если совпадением охватываются все субъекты, составляющие множественность. В иных ситуациях прекращается лишь та часть обязательства, которая приходится на долю должника или кредитора, в отношении которого произошла конфузия. Исключения могут быть указаны в законе: например, исходя из ст. 367 ГК РФ солидарная обязанность поручителя прекращается с прекращением обеспечиваемого обязательства, в том числе, по основанию ст. 413 ГК РФ.

⇐ Предыдущая123

Дата публикования: 2015-07-22; Прочитано: 310 | Нарушение авторского права страницы