Обыск адвокат

4. Ознакомиться и переписать данные, содержащиеся в удостоверение следователя или прокурора и других представителей правоохранительных органов.

«Основание: часть 2 статьи 5 Закона Украины «О милиции».”

Правоохранители нередко возражают против переписывания данных их удостоверений, ссылаясь на то, что это личные данные, но эти заявления беспочвенны. Законодательством, действительно, прямо не предусмотрено право переписать данные удостоверения, предусмотрена только обязанность сотрудника милиции такое удостоверение предъявить. Но, в то же время, нет и запрета на переписывание. Что понимать под «ознакомлением» закон не регламентирует, поэтому вполне можно настаивать, что «ознакомление» предполагает и фиксацию информации, содержащейся в служебном удостоверении.

5. Убедиться, что лицом, проводящим обыск, является следователь или прокурор.

Оперативные работники могут входить в состав оперативной группы. Самостоятельно же проводить обыск они права не имеют, т.к. определение о разрешении на обыск жилья или иного владения лица может исполнить только следователь или прокурор.

«Основание: часть 1 статьи 236 УПК Украины.”

6. Потребовать присутствия во время обыска адвоката.

«Основание: пункт 2 часть 1 статья 66 УПК Украины.”

7. Заявить следователю о своем желании добровольно передать ему те документы (предметы), которые перечислены в определении судьи и по возможности сделать это.

После передачи следователю требуемых документов (предметов) обратить внимание следователя на отсутствие оснований для обыска, т.к. необходимые документы (предметы) переданы следователю добровольно, следовательно, цель обыска достигнута.

«Основание: часть 5 статьи 236 УПК Украины.”

8. Подать следователю письменное ходатайство о проведении фиксирования процессуального действия (обыска) техническими средствами (видео-, аудио-).

Во время подписания протокола необходимо отразить, что было подано ходатайство о технической фиксации, которое было удовлетворено / не удовлетворено (если ходатайство не удовлетворено – это нарушение УПК, которое необходимо зафиксировать; если удовлетворено – запись в протоколе нужна, чтобы аудио- или видеозапись фиксации со временем не «потерялась»).

«Основание: статья 107 УПК Украины.”

9. Сообщить понятым, что они будут вызваны и допрошены в качестве свидетелей обыска.

«Основание: абзац 4 части 7 статьи 223 УПК Украины.”

10. Узнать у понятых, готовы ли они давать показания в уголовном деле, в т.ч. в суде, в качестве свидетелей. Сообщить, что никто не может принудить их быть понятыми, а потому они вправе отказаться от этой роли.

Если приглашенные понятые откажутся выступать понятыми, никто не имеет права их к этому принудить, подписывать протокол они не обязаны. Тем не менее, следователь может запретить им покидать место проведения обыска до его завершения.

11. Помнить, что следователь имеет право запретить любому лицу покидать место обыска до его окончания и совершать любые действия, мешающие проведению обыска.

«Основание: часть 3 статьи 236 УПК Украины.”

12. Помнить, что следователь может принять решение обыскать присутствующих и их личные вещи.

Обыск должно производить лицо того же пола, что и обыскиваемый.

«Основание: часть 5 статьи 236 УПК Украины.”

13. Требовать надлежащего зрительного восприятия понятыми всех действий, которые осуществляют представители правоохранительных органов.

Основание: понятые принимают участие в обыске и затем могут быть допрошены как свидетели, следовательно, они должны непосредственно воспринимать происходящее, а не со слов и не узнавать обстоятельства из протокола.

14. Требовать присутствие всех лиц в помещении, где производится обыск, а также недопущения посещения любыми лицами других помещений до окончания обыска в конкретном помещении.

Основание: обыск проводит следователь, понятые должны находиться в месте проведения обыска. При этом находиться более, чем в одном помещении одновременно, они не могут. Следовательно, любые действия, проведенные в отсутствии следователя и понятых, будут противозаконными.

15. Во время проведения обыска не оставлять никого из пришедших без наблюдения сотрудниками предприятия.

Это позволит избежать «подбрасывания» нежелательных предметов, которые в дальнейшем можно будет использовать в качестве доказательств чего-либо.

16. Проинструктировать сотрудников предприятия, чтобы они ни при каких обстоятельствах не вели никаких разговоров со следователем и оперативниками (ни на какие темы), а также воздержались от дачи каких-либо пояснений или показаний, в т.ч. в случае проведения в ходе обыска допроса.

«Основание: ст. 63 Конституции Украины + отсутствие адвоката, необходимого для оказания надлежащей правовой помощи (пункт 2 часть 1 статья 66 УПК Украины). Можно также сослаться на плохое самочувствие и стресс, вызванный обыском.”

17. Ни при каких обстоятельствах не касаться (не брать в руки) вещей, явно подброшенных или явно несущих на себе следы преступления, а также незнакомых предметов, якобы найденных в месте проведения обыска.

18. Помнить, что при обыске следователь, прокурор имеет право осматривать и изымать вещи и документы, имеющие значение для уголовного производства. Предметы, изъятые законом из обращения, подлежат изъятию независимо от их отношения к уголовному производству. Изъятые вещи и документы, которые не входят в перечень, по которому прямо предоставлено разрешение на отыскание в определении на проведение обыска, и не относятся к предметам, которые изъяты законом из обращения, считаются временно изъятым имуществом. При изъятии копий документов обязательно составляется реестр изъятых документов.

«Основание: часть 9 статьи 9 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности».”

19. Требовать полного и четкого перечисления в описи изъятого имущества всех изъятых предметов и документов.

20. Внимательно изучить протокол обыска и опись изъятого.

21. Прежде чем поставить свою подпись — собственноручно занести в протокол свои замечания, если при проведении обыска допущены какие-то нарушения или в протоколе неверно отражено происходившее.

«Основание: части 3 и 5 статьи 104 УПК Украины.”

22. Убедиться, что в протоколе отсутствуют «пустые места» – таковые, даже самые незначительные, следует прочеркнуть, чтобы исключить возможность «дописки» в протоколе.

23. Потребовать подписания понятыми обоих экземпляров протокола обыска.

«Основание: часть 5 статьи 104 УПК Украины.”

24. Потребовать оставить экземпляр протокола и описи изъятого.

«Основание: часть 9 статьи 9 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности»; часть 7 статьи 236 УПК Украины; часть 3 статьи 165 УПК Украины.”

Нужно отметить, что действующая редакция УПК не предусматривает обязанности следователя оставлять копию протокола. В случае отказа оставить копию нужно попытаться хотя бы сфотографировать протокол.

Возможные замечания в протоколе обыска

Эти замечания следует занести в протокол при наличии соответствующих нарушений.

1. После добровольного предоставления следователю всех документов (иных предметов, если они перечислены в определении), указанных в определении о проведении обыска, следователь, тем не менее, инициировал проведение обыска с целью изъятия и других документов (вещей), не относящихся к предмету обыска.

3. Проводившие обыск лица (указать их количество) рассредоточились по комнатам. При этом понятые (2 человека) находились только в одной комнате – приемной (или какой-то другой комнате), поэтому часть имущества и документов была изъята не в присутствии понятых. Таким образом, проводившие обыск лица имели возможность инсценировать «нахождение и изъятие» вещей и документов, которые ими же самими и были принесены («подброшены»).

4. На заявления о незаконности проведения обыска после получения следователем всех указанных в определении суда документов (истребуемых документов), а также на заявления о допущенных в ходе обыска нарушениях уголовно-процессуального законодательства следователь никак не реагировал.

5. Следователь безосновательно не удовлетворил ходатайство о фиксации обыска техническими средствами и не обеспечил аудио-, видеофиксацию. ЛИБО: Ходатайство о видео- (аудио-) фиксации обыска было удовлетворено, соответствующие аудио- (видео-) записи находятся у следователя.

Можно также вносить любые другие замечания, исходя из ситуации (например, следователь или кто-то из оперативных работников позволил себе нецензурные высказывания, были допущены иные нарушения и т.п.).

Сергей Чаплян адвокат, управляющий партнер Адвокатской компании «СЕАРТ»

По материалам: ЛИГА: Блоги

Уважаемые предприниматели. Закажите профессиональное ведение бухгалтерского учета у специалистов, ведь для достижения наивысшего результата каждый должен делать только то, что он умеет лучше других!

Возможно, Вам будет интересно:

• Сдача отчетов

• Услуги бухгалтера

• Бухгалтерское сопровождение

• Бухгалтерский учет 2014 — особенности и нововведения

• Восстановление бухгалтерского и налогового учета

• Качественный аутсорсинг бухгалтерских услуг

Статья 183. Основания и порядок производства выемки

1. При необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, и если точно известно, где и у кого они находятся, производится их выемка.

2. Выемка производится в порядке, установленном статьей 182 настоящего Кодекса, с изъятиями, предусмотренными настоящей статьей.

3. Выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард, производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 настоящего Кодекса.

3.1. При производстве выемки изъятие электронных носителей информации производится с участием специалиста. По ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации специалистом, участвующим в выемке, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей информации осуществляется копирование информации на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изымаемых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации. При производстве выемки не допускается копирование информации, если это может воспрепятствовать расследованию преступления либо, по заявлению специалиста, повлечь за собой утрату или изменение информации. Электронные носители информации, содержащие скопированную информацию, передаются законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации. Об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в протоколе делается запись.

4. Утратил силу. — Смотреть текст в предыдущей редакции.

5. До начала выемки следователь предлагает выдать предметы и документы, подлежащие изъятию, а в случае отказа производит выемку принудительно.

6. В случае выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи в трехдневный срок производится уведомление об этом заемщика или поклажедателя.

Комментарий к статье 183

1. Выемка — самостоятельное следственное действие, которое заключается в изъятии у гражданина или организации определенных предметов или документов, имеющих значение для дела. Указанное действие проводится, когда точно известно, где и у кого находятся предметы и другие объекты, подлежащие изъятию.

2. Выемку можно производить только по возбужденному уголовному делу. Она может иметь место лишь при наличии к тому достаточных фактических и формальных оснований, которые следует различать.

3. Фактические основания для производства выемки — это данные, позволяющие установить индивидуальные признаки предмета, подлежащего изъятию, и место его нахождения. Они могут быть получены из различных процессуальных источников: показаний потерпевшего, свидетелей, обвиняемых, документов и других средств доказывания. Для принятия решения о производстве выемки наряду с этим могут иметь значение сведения, полученные от органов дознания.

4. Формальным основанием для производства выемки является мотивированное постановление следователя, органа дознания или прокурора, в котором должно быть указано, какой объект подлежит изъятию в процессе выемки (его наименование и индивидуальные признаки), место его нахождения, у кого предстоит произвести выемку.

5. Для производства выемки следователь выносит мотивированное постановление.

6. Необходимо учитывать правила, содержащиеся в ст. 25 Конституции, согласно которой никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения. Для производства выемки в жилище согласно требованиям УПК постановления следователя недостаточно. Необходимо получить для этого решение суда.

7. При производстве выемки, как и обыска, участвуют понятые.

8. Выемка чаще всего проводится для изъятия предметов и документов в учреждениях и организациях. Выемке какого-то определенного документа нередко предшествует ознакомление следователя непосредственно в учреждении с рядом документов, среди которых находится (или предполагается, что находится) искомый документ.

9. Закон оговаривает особенности в правовом регулировании выемки документов, содержащих сведения, являющиеся государственной или иной охраняемой федеральным законом тайной. Выемку этих документов следователь может произвести только при согласии на то прокурора.

10. Выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и кредитных организациях, производится следователем на основании судебного решения.

11. До начала выемки следователь предлагает выдать предметы и документы, подлежащие изъятию. Если они выдаются добровольно, следователь изымает их. Этим выемка, в отличие от обыска, и заканчивается. В случае отказа от добровольной выдачи объектов следователь производит их выемку принудительно.

1. Проблема возникает с допроса или обыска

2. Перечень действий следователя по экономическим преступлениям:

— временный доступ к документам

— обыск

— допросы

— экономическая экспертиза

— назначение внеплановой проверки

— арест счетов

— арест имущества

— предъявление подозрения

Користуйтесь консультацією: Процедура допиту в адмінпроцесі. Які першоджерела показань слід сприймати критично, а до яких ставитися з довірою?

3. Для эффективного попадания на обыск адвокат должен прибыть в течение 30 мин, должен быть договор с адвокатом, клиент должен требовать от следователя допустить адвоката.

4. Клиент должен указать на копии определения об обыске (которая остается у следователя) о том, что он желает привлечь конкретного адвоката

5. Возможно заключение договора с охранной фирмой, которая может помочь адвокату проникнуть в помещение.

6. Адвокат никогда не просит следователя допустить его на обыск. Понятия «допуск адвоката на обыск» в УПК не существует.

7. В договоре с адвокатом надо предусмотреть пункт о возможности адвоката демонтировать окна и двери клиента. Договор с адвокатом должен быть заключен с владельцем помещения, или лицом присутствующем на обыске. Договор может заключить третье лицо в интересах клиента.

8. Адвокат должен проверить определение суда об обыске (кому разрешено проводить обыск, где должен проводиться обыск, что разрешено изъять, срок действия определения)

9. Не допустить на обыск можно, если у клиента есть физическое преимущество перед оперативной группой и есть недостатки в определении суда

10. Не забыть заявить о видеофиксации обыска

Пользуйтесь консультацией: Как вести себя во время допроса. Рекомендации адвоката

11. На обыске адвокат обязан держать лидерство, иначе лидерство перехватит следователь

12. Обязательно надо проводить обучение персонала предприятия

13. Что могут изъять дополнительно:

— наличка

— документы иностранных компаний

— предметы запрещенные законом

-документы черной бухгалтерии

14. Клиенты адвоката на обыске – это не только топ-менеджмент, а и все сотрудники предприятия

15. Задачи адвоката во время обыска:

— минимизация изъятия техники – изымать можно только то, что указано в определении или содержит следы преступления

— минимизация личного досмотра сотрудников – не отдавать добровольно ничего, в т.ч. телефоны. Женщины также могут физически препятствовать личному досмотру.

Охрана может не позволить оперативникам досматривать сотрудников.

— защита бизнес процессов – адвокат общается с сотрудниками, успокаивает их, не позволяет их допрашивать и досматривать. Можно персонал озадачить сбором и записыванием нарушений следователя. Главное – не дать сотрудникам бояться следователя.

— защита денег – сейф не открывать сразу, детально переписать номера купюр, не давать сразу легенду происхождения денег

— обеспечить доступ сотрудников к воде, еде и туалету – обязательно.

Пользуйтесь консультацией: Правила поведения: Допрос. Вызов на допрос. Допрос в качестве подозреваемого.

16. Адвокат детально описывает изъятое имущество. Можно предложить следователю самостоятельно оформить перечень изъятого имущества.

17. Адвокат обязательно должен указать в протоколе о нарушениях следователя. Отдельно уделить внимание понятым – любые нарушения или отклонения. Обязательно зафиксировать их адрес проживания.

После обыска адвокат может встретиться с понятыми и опросить их (составить акт опроса). Задача – дискредитировать понятых и признать протокол недопустимым доказательством.

18. В протоколе также указать все нарушения записанные сотрудниками, а также нарушения, которые пожелает внести клиент.

19. Зафиксировать и отразить в протоколе все факты насилия.

20. После обыска необходимо отобрать пояснения у сотрудников предприятия, пока они находятся в эмоциональном состоянии. Оформить заявления о преступлении

21. После обыска адвокат должен сразу подать заявление о возврате изъятого имущества.

22. Судебная практика: на все изъятое имущество, если оно прямо не идентифицировано в определении об обыске, надо налагать арест

23. Подавать заявление о возврате имущества и обжаловать действия следователя надо до тех пор, пока не попадем на нужного судью

24. Сразу после обыска надо подать несколько заявлений о преступлении на следователя с разной подсудностью. Можно также сразу указать в протоколе обыска о совершенном следователем преступлении. Это заставляет следователя больше работать и меньше уделять времени клиенту.

Пользуйтесь консультацией: Допрос. Вызов на допрос. Допрос в качестве подозреваемого.

Заявление на следователя подписывают потерпевшие. Кроме того, проводится видео опрос потерпевших и составляется акт опроса адвокатом.

25. Адвокат должен отслеживать подачу следователем ходатайства об аресте изъятого имущества

26. Арест компьютерной техники возможен только в том случае, если она содержит следы преступления

27. При рассмотрении ходатайства об аресте имущества необходимо использовать эмоции (рассказать о предприятии, о работниках, об инвесторах, о блокировании следователями работы предприятия и т.д.)

Снятие ареста со счета проводить у того судьи, который обычно это делает. Переподавать столько раз, пока жалоба (заявление) не попадает на нужного судью. Хорошо описывает снятие ареста киевский судья Чернушенко.

В апелляцию не обжаловать, пытаться снять в первой инстанции

28. В ответах на запросы по ст. 93 УПК обязательно указывать, что желаете участвовать в судебном заседании при решении вопроса о временном доступе к документам

29. Обязательно обжаловать определение суда о временном доступе к документам. Иногда получается отменить.

30. Если дело идет к предъявлению подозрения – начинать собирать характеризующие материалы на клиента. Это необходимо будет при рассмотрении ходатайства о мере пресечения. После предъявления подозрения – сразу уезжать из страны на лечение (подготовить справку и предоставить в суд). По телефону об этом ни с кем не общаться, т.к. могут вестись негласные следственные действия, результаты которых будут представлены в суд.

31. ДОПРОС. При получении от следователя большого количества повесток – никто на допрос не идет.

32. Сотрудники предприятия идут на допрос, только если следователь выписал не более 5-ти повесток.

Читайте статью: От пыток к психологии. Как новая методика допросов переворачивает криминалистику

33. Показания клиента никогда не будут использованы следователем в пользу клиента.

34. Идти на допрос и давать показания можно:

— если есть возможность привода,

— если выиграли в административном суде ППР

— если надо поменять показания

— если надо дать показания для последующей экспертизы

35. Адвокат (если он один) не должен вступать в конфликт со следователем при клиенте. Если адвокатов два – один вступает в полемику со следователем, другой – консультирует клиента. Клиент сидит между адвокатами.

36. Клиент никогда не должен давать показания под запись

37. Перед допросом обязательно пообщаться с клиентом и подготовить его к процедуре, сценарию допроса

38. При допросе не давать следователю ксерить паспорт, обязать следователя зачитать фабулу дела и разъяснить права клиенту.

39. Клиент должен знать что делать, если адвоката выдворят с кабинета.

40. Никогда не соглашаться на «Угоду про визнання винуватості», т.к. если суд её не утвердит, в дальнейшем клиенту будет сложно перестроиться на невиновность.

41. Ст. 205 УК Украины – пока «фиктарь» не признал свою вину, приговора не будет.

42. Есть смысл проверять контрагентов на наличие приговора по ст. 205 УК Украины.

43. Обязательно надо всегда обжаловать админ протоколы.

Автор консультации: адвокат Вадим Семёнов

Читайте статью: Юридические лица в уголовном процессе — обыски, выемки, допросы, аресты имущества

Протокол № 2
Утверждены решением Совета ФПА РФ

Часть 1 ст. 450.1 УПК РФ предусматривает обязательное присутствие «обеспечивающего неприкосновенность предметов и сведений, составляющих адвокатскую тайну, члена совета адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, на территории которого производятся указанные следственные действия, или иного представителя, уполномоченного президентом этой адвокатской палаты» при производстве обыска, осмотра и выемки в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности).
Правовая природа статуса независимого наблюдателя от адвокатского сообщества при производстве поисковых следственных действий в отношении адвоката основывается на позициях Европейского суда по правам человека. В самом общем виде ЕСПЧ требует, чтобы при производстве обыска существовал «эффективный и всесторонний контроль за соблюдением рамок производимых обысков» (Постановление ЕСПЧ от 9 декабря 2004 г. по делу «Ван Россем против Бельгии» (Van Rossem v. Belgium), жалоба № 41872/98). Применительно к обыску в адвокатских помещениях ЕСПЧ указывал, что он «должен быть предметом особенно тщательного контроля» (Постановление ЕСПЧ от 13 ноября 2003 г. по делу «Элджи и другие против Турции» (Elci and Others v. Turkey), жалоба № 23145/93 и № 25091/94). При этом обязательным способом проведения обыска в адвокатской конторе должно быть «присутствие независимого наблюдателя, обеспечивающего неприкосновенность предметов, относящихся к профессиональной тайне» (Постановление ЕСПЧ от 9 апреля 2009 г. по делу «Колесниченко против Российской Федерации» (Kolesnichenko v. Russia), жалоба № 19856/04). В этом же постановлении ЕСПЧ указал, что во время обыска у адвоката должны иметь место «гарантии против вмешательства в профессиональные секреты, например, такие как запрет изъятия документов, защищенных адвокатской тайной, или надзор за обыском со стороны независимого наблюдателя, способного определить, независимо от следственной бригады, какие документы охватываются юридической профессиональной привилегией. <…> Кроме того, что касается электронных данных, содержавшихся в компьютерах заявителя, изъятых следователем во время обыска, по-видимому, не применялась процедура отсеивания» (см. также: Постановление ЕСПЧ от 27 сентября 2005 г. по делу «Саллинен и другие против Финляндии» (Sallinen and Others v. Finland), жалоба № 50882/99 и Решение Европейского суда по делу «Тамосиес против Соединенного Королевства» (Tamosius v. United Kingdom), жалоба № 62002/00; Постановление ЕСПЧ от 22 мая 2008 г. по делу «Илия Стефанов против Болгарии» (Iliya Stefanov v. Bulgaria)).
Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 17 декабря 2015 г. № 33-П «По делу о проверке конституционности пункта 7 части второй статьи 29, части четвертой статьи 165 и части первой статьи 182 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобой граждан А.В. Баляна, М.С. Дзюбы и других» отметил, что «исследованию органами, осуществляющими уголовное преследование, и принудительному изъятию в ходе обыска не подлежат такие материалы адвокатского производства в отношении доверителя адвоката, которые содержат сведения, не выходящие за рамки оказания собственно профессиональной юридической помощи как по уголовному делу, в котором адвокат является защитником, так и по каким-либо другим делам, находящимся в производстве адвоката, т.е. материалы, не связанные непосредственно с нарушениями со стороны как адвоката, так и его доверителя, совершенными в ходе производства по данному делу, которые имеют уголовно-противоправный характер, либо с другими преступлениями, совершенными третьими лицами, либо состоят в хранении орудий преступления или предметов, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен на основании закона».
Изложенные выше правовые позиции позволяют определить правовой статус представителя адвокатской палаты при производстве следственных действий (обыска, выемки, осмотра) в отношении адвоката и конкретизировать его полномочия. Представитель адвокатской палаты в ходе производства следственных действий (обыска, выемки, осмотра) в отношении адвоката вправе:
(1) знакомиться с постановлением суда о проведении в жилых и служебных помещениях, используемых адвокатом для осуществления адвокатской деятельности, обыска, осмотра и выемки, а также снимать с него копии своими техническими средствами или выписывать необходимые сведения. Непредоставление этого полномочия лишает возможность представителя адвокатской палаты определить конкретный объект обыска (выемки, осмотра) и данные, служащие основанием для его проведения, с тем, чтобы обыск не приводил к получению информации о тех доверителях, которые не имеют непосредственного отношения к уголовному делу. Без ознакомления с соответствующим постановлением суда представитель адвокатской палаты не сможет реализовать основную функцию участия в следственном действии – обеспечить неприкосновенность сведений, относящихся к профессиональной тайне и не указанных в резолютивной части постановления суда в качестве искомых предметов, документов;
(2) приносить свои возражения на действия следователя как в ходе производства следственных действий (обыска, выемки, осмотра), так и по его окончании в протоколе следственных действий. УПК РФ допускает применение норм по аналогии закона. Часть 3 ст. 243 УПК РФ позволяет любому участнику судебного разбирательства приносить свои возражения против действий председательствующего. Нет никаких оснований для лишения права участников следственного действия, в том числе представителя адвокатской палаты, возражать против действий следователя на стадии предварительного расследования. Особенно в ситуации, когда добросовестно действующий адвокат добровольно выдал прямо указанные и конкретизированные в решении суда объекты, содержание которых не составляет адвокатскую тайну, что исключает необходимость их поиска, в том числе в материалах адвокатского производства, а у следователя – объективно отпали основания поиска указанных в судебном решении объектов. Однако, несмотря на это, следователь принял решение о продолжении производства обыска (выемки);
(3) общаться с адвокатом, в жилом или служебном помещении которого производится обыск, выемка, осмотр в целях определения защищаемых адвокатской тайной предметов и документов и недопущения их разглашения. Право следователя запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска (ч. 8 ст. 182 УПК РФ) не может распространяться на представителя адвокатской палаты и адвоката, поскольку ограничит процессуальные возможности реализовать функцию участия в следственном действии – обеспечить неприкосновенность сведений, составляющих адвокатскую тайну;
(4) знакомиться с предметами, документами и сведениями, которые могут содержать адвокатскую тайну, до того как следователь ознакомится с ними, с целью отсеивания явно не относимых к предмету обыска (выемки, осмотру) и обеспечения конфиденциальности сведений, составляющих адвокатскую тайну, а также высказывать позицию по вопросу о возможности или невозможности их изъятия. Это же касается и изъятия сведений, находящихся на электронных носителях. Как указал Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 17 декабря 2015 г. «конкретизация судом предмета обыска (отыскиваемого объекта) предопределяет недопустимость изъятия следователем адвокатских производств в целом, применения видео-, фото- и иной фиксации данных просматриваемых материалов адвокатских производств, а также недопустимость изучения (а тем более оглашения) содержимого документов, имеющих реквизиты создания адвокатом и (или) адвокатским образованием и не включенных судом, санкционировавшим обыск, в число объектов данного следственного действия». Поскольку КС РФ прямо указал на недопустимость изучения следователем содержимого документа, не являющегося предметом обыска (выемки, осмотра), а функция представителя адвокатской палаты заключается в обеспечении неприкосновенности предметов и документов, составляющих адвокатскую тайну, которую невозможно реализовать без изучения документа, то представитель адвокатской палаты должен обладать правом приоритетного ознакомления с документом для определения – является он предметом обыска (выемки, осмотра) или нет. В свою очередь представитель адвокатской палаты обязан определить относимость изученного документа к предмету обыска (выемки, осмотра) и сообщить о своем решении следователю;
(5) знакомиться с протоколом следственного действия и приносить на него свои замечания. Поскольку представитель адвокатской палаты обязан присутствовать при производстве следственных действий в отношении адвоката, то он как участник следственного действия, должен быть внесен в протокол и, соответственно, должен обладать правом на ознакомление с протоколом следственных действий, приносить на него свои замечания как в части несоответствия сведений реально произошедшим событиям, так и в части фиксации действий следователя, которые нарушили адвокатскую тайну, являлись незаконными и т.п.;
(6) обжаловать действия (бездействие) и решения следователя, которые ограничили или сделали невозможным реализацию представителем адвокатской палаты своих функций по обеспечению неприкосновенности предметов и документов, составляющих адвокатскую тайну, а также в случаях, когда в нарушение законодательного запрета (ч. 2 ст. 450.1 УПК РФ) следователь допустил видео-, фото- и иную фиксацию материалов адвокатских производств в той их части, которая составляет адвокатскую тайну.

Следственные подразделения Национальной полиции, Службы безопасности и Прокуратуры Украины в своей деятельности, как правило, пользуются только положениями УПК Украины, при этом, им совсем неизвестны требования специальных законов, в том числе ЗУ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности».

Положениями п. 7 ст. 480 УПК предусмотрено особый порядок уголовного производства в отношении адвокатов. Но этот особый порядок определяет всего-навсего, кем должно быть предъявлено подозрение адвокату в совершении преступления. Так согласно ч. 1 ст. 481 УПК это может быть сделано Генеральным прокурором Украины, его заместителями, прокурором АРК, области, города Киева или Севастополя согласно их полномочиям.

Статья 23 ЗУ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» определяет гарантии адвокатской деятельности более широко, чем УПК Украины.

Пункт 3 ч. 1 указанной статьи определяет, что проведение в отношении адвоката оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий, которые могут проводиться исключительно с разрешения суда, осуществляется на основании судебного решения, принятого по ходатайству Генерального прокурора Украины, его заместителей, прокурора АРК, области, города Киева и Севастополя.

Таким образом, при проведении обыска в жилище или на рабочем месте адвоката, следователю необходимо руководствоваться не только требованиями УПК в части проведения указанного следственного действия, но и требованиями ЗУ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности».

Как показывает практика, при направлении ходатайства в суд о предоставлении разрешения на проведении обыска, следователями зачастую не проверяется, или умышленно скрывается от суда информация о том, что помещение является местом проживания или рабочим местом адвоката. В свою очередь следственный судья не обязан проверять такую информацию, в результате чего следователь получает определение суда, которое вынесено с нарушением процессуального законодательства.

При проведении обыска по месту проживания адвоката или в его офисе адвокату необходимо:

1. При визите правоохранителей необходимо сразу же заявлять ходатайство следователю, в порядке, предусмотренном ст. 107 УПК Украины, проводить фиксацию следственного действия с помощью технических средств (т.е. на видеокамеру) с дальнейшим приобщением материалов к уголовному делу. Также необходимо все действия следственного органа фиксировать на собственную видеокамеру.
2. Ознакомиться и переписать данные удостоверений должностных лиц, которые уполномочены проводить обыск. Ознакомиться с документом о составе следственной группы. Лица, которые не определены в определении суда на обыск и не включены в документ о составе следственной группы, должны находиться за пределами помещения.
3. Ознакомиться с документом, подтверждающим уведомление совета адвокатов региона о проведении следственного действия в отношении адвоката (согласно требованиям абзаца 2 ч. 2 ст. 23 ЗУ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности»). Таким образом, если должностные лица не предоставят доказательств того, что Совет адвокатов региона был заблаговременно уведомлен о проведении следственного действия в отношении адвоката, адвокат может заявить о не допуске должностных лиц в помещение до прибытия представителя Совета адвокатов региона.
4. Попросить привлечь «незаинтересованных» понятых (соседей).
5. Ознакомиться с определением суда о проведении обыска и выяснить, кто обратился в суд с ходатайством о проведении обыска. Если такое лицо не уполномочено обращаться с таким ходатайством в суд – адвокат имеет полное право не пускать следователей в помещение. При проявлении противоправных действий со стороны следственного органа необходимо вызвать полицию и сообщить об инциденте в Совет адвокатов региона.
6. Ознакомиться с определением суда о проведении обыска и проверить правильность указания в ней фактических данных (ФИО собственника или наименование юридического лица, адрес, срок действия).
7. При ознакомлении с определением суда о проведении обыска необходимо обратить внимание на соответствие его требованиям не только УПК, но и ЗУ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности». В частности, определение суда должно содержать исчерпывающий перечень вещей, документов, которые планируется найти, выявить или изъять во время проведения следственного действия, поскольку изъятие каких либо иных предметов и информации может повлечь разглашение адвокатской тайны и быть расценено как вмешательство в адвокатскую деятельность.
8. Перед началом обыска, при условии надлежащего исполнения предыдущих пунктов, добровольно предоставить указанные в определении вещи, документы. С этого момента следственное действие считается оконченным, в результате чего оформляется соответствующий документ. Соответственно, отпадает необходимость проводить обыск в помещении адвоката.
9. В случае необходимости проведения осмотра предметов и документов, которые являются адвокатской тайной, с целью определения наличия предметов и документов, которые подлежат изъятию согласно определению суда – такой осмотр проводят представители Совета адвокатов региона с целью недопустимости разглашения адвокатской тайны. В случае выявления в материалах, которые являются адвокатской тайной, предметов и документов, перечисленных в определении суда – представитель Совета адвокатов региона передаёт такие предметы и документы лицу, уполномоченному проводить обыск.
10. Все изъятые предметы и документы подлежат обязательному отображению в протоколе обыска с детальным описанием их характеристик и реквизитов. В протоколе необходимо отобразить все замечания и нарушения, допущенные при проведении обыска.

Выполнение указанных действий не является гарантией того, что обыск не состоится, однако это может помочь выявить нарушения в действиях следователя, и, соответственно, подкрепить позицию о признании недопустимыми доказательств, добытых в процессе такого обыска.

Кроме того, стоит отдельно остановиться на благоустройстве рабочего места адвоката, что затруднит проведения обыска, а именно:

1. Место осуществления адвокатской деятельности должно быть указано в Едином реестре адвокатов Украины;
2. На входных дверях в офис, дверях в кабинет адвоката необходимо расположить таблички с информацией, что в данном помещении хранится информация, которая является адвокатской тайной, разглашение которой не допускается законом, а также указать ответственность за такое разглашение.
3. На шкафах, сейфах, папках с документами необходимо разместить информационные наклейки о том, что документы, находящиеся в шкафу/сейфе содержат адвокатскую тайну, и доступ к ним ограничен. На папках с материалами дела необходимо также указывать «Адвокатское досье».
4. На компьютерах (ноутбуках, планшетах, смартфонах) необходимо размещать информационные наклейки о том, что данные на этих носителях информации являются адвокатской тайной и защищаются ЗУ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности».

Совет адвокатов Одесской области.