Может ли существовать ООО без директора

Нередко участники ООО (ОДО) считают, что директор — это лишние траты времени (процедура избрания, уведомление регистрирующего органа и др.) и средств (зарплата, премия и т.д.), а с его функциями они могут справиться самостоятельно. Например, через принятие «директорских» решений общим собранием участников общества (далее — общее собрание) или уполномочив на это одного из них (но без избрания его директором и заключения с ним трудового договора (контракта)). Такой подход практикуется обществами, которые недавно зарегистрированы, имеют малый оборот, фактически не осуществляют деятельность и т.п.

Разберемся, обязательно ли в ООО (ОДО) создавать исполнительный орган, а также избирать (принимать на работу) директора в ООО (ОДО).

Что такое исполнительный орган и кто такой директор ООО (ОДО)

Директор ООО (ОДО) — это всегда исполнительный орган, но не всегда исполнительный орган ООО (ОДО) — это директор. Иными словами, с правовой точки зрения понятия «исполнительный орган общества» и «директор общества» не тождественны.

По сути, исполнительный орган — это, прежде всего, именно орган, т.е. своего рода правовая конструкция, а не определенное лицо или должность. Он входит в систему органов ООО (ОДО) и относится к органам управления <*>. В иерархии последних исполнительный орган находится на нижней ступени <*>.

На заметку
Общая структура органов общества выглядит следующим образом <*>:
А) органы управления:
— общее собрание. Это высший орган управления. Если в ООО (ОДО) один участник, то он самостоятельно выполняет функции общего собрания;
— совет директоров (наблюдательный совет) (далее — совет директоров);
— исполнительный орган;
Б) контрольные органы — ревизионная комиссия (ревизор).

К основным функциям исполнительного органа общества относятся: осуществление текущего руководства ООО (ОДО) (заключение сделок от имени общества, представление его интересов), решение всех вопросов, которые не входят в компетенцию других органов управления, организации выполнения их решений <*>.

По своей структуре исполнительный орган может быть <*>:

— единоличным, т.е. представленным одним лицом (директор или генеральный директор) (далее — директор));

— коллегиальным, т.е. состоящим из нескольких членов (правление или дирекция).

При этом в уставе допускается предусмотреть, что в ООО (ОДО) образуется и функционирует:

А) либо один исполнительный орган: только единоличный (директор) или только коллегиальный (например, правление);

Б) либо два исполнительных органа: одновременно и единоличный, и коллегиальный. К примеру, в уставе может быть прописано, что в обществе должны быть и директор, и дирекция.

Директор же ООО (ОДО) — это, в первую очередь, руководитель, т.е. одно физическое лицо, осуществляющее руководство обществом на основании законодательства, устава и трудового договора (контракта) <*>. Директором может быть как участник ООО (ОДО), так и другое физическое лицо <*>. Одновременно с этим под понятием «директор» также подразумевается единоличный исполнительный орган (как было отмечено выше) и должность <*>.

Обязательно ли в ООО (ОДО) должен быть исполнительный орган

Устав ООО (ОДО), кроме прочего, должен содержать положения о структуре и порядке образования его органов управления <*>.

Как уже было отмечено, общая структура органов управления общества включает: общее собрание, совет директоров, исполнительный орган <*>. При этом в законодательстве прямо закреплено, что ООО (ОДО) вправе самостоятельно решать, образовывать ли ему совет директоров или нет <*>. В отношении же исполнительного органа такая оговорка отсутствует.

Кроме того, общее собрание именуется высшим органом управления <*>. Полагаем, это подразумевает, что помимо него в обществе должны быть и иные органы управления. С учетом того, что в ООО (ОДО) допускается не создавать совет директоров, в роли такого «иного органа» выступает, в первую очередь, исполнительный орган.

Об обязательности образования в ООО (ОДО) исполнительного органа также, на наш взгляд, свидетельствует и то, что его местонахождение определяет местонахождение самого общества <*>.

Таким образом, наличие в ООО (ОДО) исполнительного (единоличного и (или) коллегиального) органа обязательно должно быть предусмотрено уставом.

Отметим, что создание исполнительного органа ООО (ОДО) по общему правилу относится к исключительной компетенции общего собрания <*>. Однако если в ООО (ОДО) есть совет директоров, то за ним может быть закреплено право принимать решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа и их передаче иному лицу до образования нового единоличного исполнительного
органа <*>.

На заметку
В отношении единоличного исполнительного органа употребляются такие понятия, как: «образование единоличного исполнительного органа», «избрание директора» и «прием на работу директора». Это обусловлено двойственностью положения директора ООО (ОДО): одновременно и руководитель (физическое лицо), и орган управления. Полагаем, два первых понятия равнозначны и обозначают процедуру принятия общим собранием соответствующего решения, а «принятие на работу директора» подразумевает оформление с ним трудовых отношений.

Не редкость, когда согласно уставу ООО (ОДО) единоличный исполнительный орган должен быть, однако фактически его нет: либо директор вообще не избран, либо избран, но отсутствует (например, длительная нетрудоспособность, командировка). Правомерно ли в таких случаях существование общества, как долго оно вправе функционировать без директора, чем это чревато и иные подобные вопросы законодательство прямо не регламентирует. Практика же показывает, что ООО (ОДО) и без директора продолжают осуществлять свою деятельность и в зависимости от ситуации находят из нее выход в следующем:

— передача полномочий директора управляющей организации (управляющему-ИП) по договору <*>;

— осуществление директорских функций общим собранием как высшим органом управления общества <*>;

— и иное.

Вместо директора ООО (ОДО) его участники

Если участники ООО (ОДО) считают, что избрание директора нецелесообразно (общество фактически не осуществляет деятельность, нет средств на выплату зарплаты директору и т.п.), то в таком случае, как правило, реализуется один из следующих вариантов:

А) решения по вопросам, входящим в компетенцию директора, принимаются общим собранием. Другими словами, функции директора осуществляет общее собрание как высший орган управления ООО (ОДО). При этом такая возможность должна быть обязательно закреплена в уставе <*>.

На заметку
Одна из основных функций директора — оперативное осуществление текущего руководства ООО (ОДО). Процедура же подготовки, созыва и проведения общего собрания длительная и достаточно трудозатратная. С учетом этого принятие общим собранием решений по вопросам, относящимся к компетенции директора, на наш взгляд, является неэффективным и нерациональным;

Б) полномочия директора передаются одному из участников ООО (ОДО) по доверенности (но без избрания его директором и заключения с ним трудового договора (контракта)). Данный подход основан на следующем. В некоторых случаях ООО (ОДО) праве осуществлять права и обязанности не только через свои органы, но и в некоторых случаях через своих участников <*>. При этом только директор действует от имени общества без доверенности <*>. Соответственно, для передачи полномочий директора участнику ООО (ОДО) необходимо выдать доверенность. Она должна быть подписана лицом, уполномоченным на это уставом <*>. При этом следует учитывать, что доверенность передает не все полномочия исполнительного органа, а лишь их часть.

Оба вышеприведенных варианта иллюстрируют, что одного лишь статуса участника ООО (ОДО) недостаточно для принятия и осуществления полномочий единоличного исполнительного органа. Кроме того, участник, исполняя функции директора без избрания на эту должность и заключения трудового договора (контракта), не приобретают статус исполнительного органа — не становится директором.

Таким образом, наличие исполнительного (единоличного и (или) коллегиального) органа ООО (ОДО) в структуре органов управления общества обязательно. Кроме того, это должно быть отражено в уставе. Свою деятельность ООО (ОДО) может осуществлять и при отсутствии избранного директора. В такой ситуации его полномочия могут быть переданы, например, управляющей организации по договору, одному из участников общества по доверенности.

«Может ли ООО работать без генерального директора?» — вопрос, который часто встречается в Сети, на многочисленных бизнес-форумах и сообществах. Не всегда ясно, чем чревата подобная деятельность, можно ли работать без руководителя, и что в этом отношении говорит законодательство.

Как происходит на практике?

Работа ООО без директора может осложнить работу компании, ведь именно это лицо по законодательству вправе выступать от имени организации без оформления доверенности. В противном случае сдать отчетность в ФНС, оформить новое соглашение с клиентами или партнерами, принять сотрудника или уволить — все это вызывает проблемы.

Теоретические упомянутые манипуляции могут осуществить и работники ООО, но только при наличии на руках доверенности, выданной лично директором компании. В документе четко оговаривается, какие действия вправе осуществлять человек, и какой период будет действовать бумага.

Стоит отметить, что лицо, которое первый раз было назначено генеральным директором, находит отображение в ЕГРЮЛ до момента, пока не избирается новый руководитель. Это связано с тем, что государственный реестр должен содержать информацию о директоре ООО.

Сказанное выше означает, что компании желательно как можно быстрее выбрать нового руководителя. Если учредители не могут в течение продолжительного времени определиться с кандидатурой, на этот период может быть назначено исполняющее обязанности лицо. При этом уведомлять об этом ФНС или вносить корректировки в ЕГРЮЛ не нужно. По крайней мере, в российском законодательстве такой позиции нет.

Особенности оформления руководителя

Чтобы понять, может ли ООО существовать без директора, стоит разобраться с принципами назначения должностного лица. Так, у руководителя компании имеется двойственный статус. С одной стороны, он работник ООО, а с другой — ее исполнительный орган, который единолично выполняет руководящие обязательства. С позиции директора он принимает решения в отношении управленческих и хозяйственных вопросов. Как сотрудник он должен действовать в пределах соглашения и соблюдать действующие в компании правила.

Процесс назначения на должность проходит по обычному алгоритму. В ООО принимается решение о назначении нового директора на должность. Оно может быть принято советом директоров или общим собранием учредителей. В последнем случае оформляется протокол, в котором фиксируется вынесенное участниками решение.

Если организация имеет только одного владельца, генеральный директор должен быть назначен после принятия решения одного держателя акций. Перед заключением соглашения с новым руководителем рекомендуется проверить, насколько корректно организована процедура назначения. Важно, чтобы решение было принято с учетом рекомендаций законодательства и корректно оформлено.

Чтобы убедиться в правильности решения, необходимо обратиться к уставу ООО и проверить, какой орган вправе формировать исполнительный орган в виде директора. Кроме того, стоит проверить четкость соблюдения процедуры сбора заседания и правильность принятия решения (по факту кворума). Здесь же стоит выяснить, кто должен принимать решение о назначении директора и ставить подпись под документом.

Если на должность претендует лицо, которое не входит в число работников компании, необходимо провести проверку претендента на факт того, имеется ли его фамилия в реестре дисквалифицированных участников. Для решения этой задачи готовится запрос в бумажной или электронной форме, после чего направляется в ФНС. Если запрос готовится в электронном виде, его можно передать через официальный ресурс налоговой службы РФ или портал муниципальных услуг.

Бумажный вариант может быть подан в любую ФНС несколькими путями — с помощью представителя компании или почтой. Принципы оформления запросов подробно прописаны в приказе ФНС еще от 06.03.2012 года. За передачу интересующих данных необходимо внести платеж в размере одного МРОТ. Если оказалось, что сотрудник ранее подвергался дисквалификации, ему запрещено занимать должность руководителя в течение 6-36 месяцев. Если же на посту окажется работник, который был дисквалифицирован, возможна уголовная ответственность, а трудовое соглашение с таким сотрудником должно быть разорвано.

Особенности трудового договора

Еще один важный момент в вопросе, можно ли зарегистрировать ООО без директора, касается тонкостей оформления трудового соглашения. Последнее имеет ряд особенностей, а именно:

• Может оформляться на определенный период, который прописывается в учредительных бумагах компании, указывается в нормах ФЗ или соглашении сторон. Наибольший период составляет пять лет.
• Может содержать условие, подразумевающее наличие испытательного срока до 6 месяцев. Условие об испытании часто устанавливается только в той ситуации, если директор назначается, а не избирается по факту проведения конкурса.
• Может включать в себя ряд дополнительных условий для расторжения.

В дополнение обязательно включение в соглашение условий об ответственности за сохранение конфиденциальности данных. Приказ о назначении директора ООО издается по единой форме Т-1.

Особенности уведомления ФНС

В случае замены руководителя компании необходимо в течение 3-х суток проинформировать об этом ФНС, ведь именно директор имеет право выступать от имени ООО, а информация о нем содержится в ЕГРЮЛ. Следовательно, новые данные должны быть внесены в сжатый период. Уведомление оформляется в виде заявления, которое может подписать новый директор ООО. Если ФНС не будет проинформирована об изменениях, руководитель может быть оштрафован, а все сделки, которые были совершены новым директором, аннулируются.

Итоги

После снятия с должности старого гендиректора на его место должно быть назначено новое лицо. При этом законодательно не предусматривается срока, который ООО может существовать без руководителя. Да в этом и нет необходимости, ведь ведение деятельности без директора или исполняющего такие обязанности невозможно. Перекладывание полномочий на других сотрудников является временной мерой, которую нельзя использовать в постоянном режиме.