Соглашение об отступном

1. Уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

2. Возмещение убытков в случае неисполнения обязательства и уплата неустойки за его неисполнение освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

3. Отказ кредитора от принятия исполнения, которое вследствие просрочки утратило для него интерес (пункт 2 статьи 405), а также уплата неустойки, установленной в качестве отступного (статья 409), освобождают должника от исполнения обязательства в натуре.

Комментарий к Ст. 396 ГК РФ

1. Должник обязан исполнить обязательство в натуре — совершить именно то определенное действие, которое в силу обязательства и должен совершить (передать определенное имущество, выполнить работу, предусмотренную договором, и передать кредитору ее результат, оказать услуги, составляющие предмет обязательства, и т.п.). Таково общее правило.

2. Если обязательство исполнено должником ненадлежащим образом (например, допущена недопоставка товара, передан товар ненадлежащего качества и т.п.), то, очевидно, он должен исправить положение (восполнить недопоставленное количество товаров, заменить поставленные некачественные товары товарами надлежащего качества и т.д.). Вместе с тем в этом случае нет оснований для освобождения неисправного должника от ответственности. Поэтому в п. 1 комментируемой статьи предусмотрено, что обязательство должно исполняться в натуре, несмотря на то что должник возместил убытки и уплатил неустойку. При этом не имеет значения, произвел ли должник эти действия добровольно или в принудительном порядке на основании решения суда.

Законом или договором могут устанавливаться иные правила. Так, в силу п. 2 ст. 475 ГК РФ в случае существенного нарушения требований к качеству товара покупатель, в частности, может отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы. Если покупателем заявлено такое требование, то продавец освобождается от обязанности исполнить обязательство в натуре, но он возмещает убытки и уплачивает неустойку.

3. Когда обязательство не исполняется должником, но он возмещает убытки кредитора, то кредитор получает суррогат исполнения. Учитывая законы рыночной экономики, можно сделать вывод, что кредитор в этом случае ничего не теряет. Если, предположим, не исполняется обязанность по передаче товара, но компенсируются убытки кредитора, то он может, используя часть суммы, полученной в счет возмещения убытков, приобрести такой же товар.

Таким образом, должник освобождается от обязанности исполнить обязательство в натуре в случае, когда он не исполняет обязательство, но возмещает убытки и уплачивает неустойку.

Статья 396. Ответственность и исполнение обязательства в натуре

Очевидно, освобождение должника от указанной обязанности происходит с момента уплаты неустойки и возмещения убытков.

Законом или договором могут предусматриваться иные последствия неисполнения обязательства, даже если возмещены убытки и уплачена неустойка. Может устанавливаться, что и в этом случае обязанность должника исполнить обязательство в натуре не прекращается.

4. Иногда довольно сложно определить, исполняет ли должник обязательство ненадлежащим образом, или он не исполняет его вовсе. Между тем если иное не установлено законом или договором, то в первом случае (ненадлежащее исполнение) применяется правило, предусмотренное в п. 1 комментируемой статьи, а во втором (неисполнение обязательства) — норма, содержащаяся в п. 2 этой же статьи.

По-видимому, при решении вопроса о том, выразилось ли нарушение обязательства в его неисполнении или ненадлежащем исполнении, следует исходить из того, какая часть должного исполняется. Очевидно, что при совершении неких действий, направленных на исполнение обязательства, которые носят лишь символический характер либо составляют ничтожную часть должного, можно считать, что обязательство не исполняется.

5. Кредитор вправе отказаться от принятия исполнения и потребовать возмещения убытков, если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора (п. 2 ст. 405 ГК). Поскольку кредитор реализует это право, постольку обязанность должника исполнить обязательство в натуре прекращается.

Что касается уплаты неустойки, установленной в качестве отступного как основания прекращения обязательства, то, очевидно, сумма уплачиваемой неустойки представляет собой плату за неисполнение обязательства. Стороны изначально программируют возможность прекращения обязательства путем уплаты неустойки. Такое программирование означает наличие у должника права выбора: прекратить обязательство передачей вещи, выполнением работы, оказанием услуги и иными действиями либо путем уплаты неустойки, установленной в качестве отступного. Предмет обязательства в данном случае один (и только его может требовать кредитор), но должник вправе заменить его денежной суммой. Включение в договор таких условий (о том, что уплата неустойки означает предоставление отступного) превращает соответствующее обязательство в факультативное.

В действующем законодательстве предусмотрено несколько вариантов прекращения обязательств между участниками гражданских отношений. Одним из возможных способов расчета с кредиторами является отступное.

По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного. Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами сделки (ст.

Статья 396 ГК РФ. Ответственность и исполнение обязательства в натуре

409 ГК РФ). Для должника отступное – это своего рода плата за отказ от исполнения обязательства. Отступное для кредитора – компенсация за прекращение обязательства контрагентом. Стороны могут предусмотреть предоставление отступного как в момент заключения договора, так и в ходе его исполнения. На практике соглашение об отступном заключается после того, как одна из сторон не сумела исполнить принятые на себя обязательства.

Отступное может быть предоставлено имуществом, деньгами, оказанными услугами,   выполненными работами.

Отступное может возникать только по инициативе обеих сторон. Таким образом, соглашение об отступном является разновидностью сделки и, следовательно, должно учитывать положения Гражданского кодекса, относящиеся к сделкам. 

Соглашение об отступном не изменяет и не расторгает договора, а является лишь способом прекращение обязательства. Соответственно, в этом случае нельзя говорить об изменении и расторжении договора.

Отступное должно полностью покрыть первоначальное обязательство. В то же время допустимо и частичное возмещение при условии, что данное обстоятельство отражено в договоре. 

С предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая обязательства об уплате неустойки, если только в соглашении об отступном не предусмотрено иное. Разумеется, ничто не препятствует включить пункт о сохранении неустойки и в соглашение об отступном.

Условия соглашения об отступном определяются по усмотрению сторон. Но в соглашении об отступном должны быть указаны следующие существенные условия:

•вид отступного;

•сроки предоставления (они могут как превышать сроки исполнения первоначального обязательства, так и совпадать с ними);

•порядок предоставления;

•обязательство, заменой которого будет отступное.

Действующее законодательство не содержит определенных требований к форме соглашения об отступном. Для соглашения об отступном необязательно нотариальное удостоверение, даже если первоначальное обязательство возникло из нотариально удостоверенного договора.

Для прекращения первоначального обязательства необходимо не только соглашение в виде документа, но и фактическая передача отступного. Для того чтобы подтвердить факт прекращения обязательства отступным, нужно составить акт, который отражает приемку-передачу имущества.

Если отступное предоставлено недвижимым имуществом, то соглашение об отступном считается исполненным только после государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость к кредитору. 

При неисполнении соглашения об отступном в определенный сторонами срок кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательства и применения к должнику мер ответственности в связи с его неисполнением.

 

 

Новая редакция Ст. 396 ГК РФ

1. Уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

2. Возмещение убытков в случае неисполнения обязательства и уплата неустойки за его неисполнение освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

3. Отказ кредитора от принятия исполнения, которое вследствие просрочки утратило для него интерес (пункт 2 статьи 405), а также уплата неустойки, установленной в качестве отступного (статья 409), освобождают должника от исполнения обязательства в натуре.

Комментарий к Ст. 396 ГК РФ

Наука.

В ряде случаев возникают трудности при ответе на вопрос, что перед нами: неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, например исполнение обязательства не в полном объеме. В подобных ситуациях нарушение обязательства должно оцениваться, видимо, в зависимости от конкретных обстоятельств. Нельзя не видеть разницы между недопоставкой товаров в размере одного процента или девяноста девяти процентов от количества, предусмотренного договором. Если в первом случае можно говорить об исполнении обязательства с некоторыми отступлениями от условия договора о количестве подлежащих поставке товаров (ненадлежащее исполнение), то во втором случае правильным будет вывод о неисполнении должником обязательств.

В.В.Витрянский

Другой комментарий к Ст. 396 Гражданского кодекса Российской Федерации

1. В комментируемой статье рассматривается вопрос о судьбе обязательства, которое не было исполнено надлежащим образом, в результате чего с должника взысканы убытки и неустойка: сохраняется ли после этого само обязательство?

В п. 1 данной статьи устанавливается, что по общему правилу в случае ненадлежащего исполнения обязательства само обязательство сохраняется, т.е. должник по-прежнему обязан передать кредитору вещь, деньги, выполнить работу и т.п. (см.

Отступное — как один из видов прекращения обязательств. Правовые, учетные и налоговые аспекты.

ст. 307 ГК РФ).

2. Однако, как следует из п. 2 ст. 396, в случае неисполнения обязательства и возмещения убытков и уплаты неустойки за его исполнение обязательство прекращается.

Из норм, содержащихся в п. п. 1 и 2, могут быть сделаны выводы о том, что ненадлежащее исполнение обязательства коренным образом отличается от неисполнения обязательства, а также о том, что существуют неустойки на случай ненадлежащего исполнения обязательства и неустойки на случай неисполнения обязательства. На самом деле такие различия во многих случаях невозможно установить. Например, если должник по договору поставки должен был поставлять товары каждую неделю в течение календарного года, а фактически произвел только одну поставку, то трудно ответить на вопрос, имеет ли место неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Равным образом, если за недопоставку товара предусмотрена неустойка в размере 1% стоимости недопоставленного товара за каждый день недопоставки, то невозможно определить, например, через месяц после факта непоставки товара, установлена эта неустойка на случай ненадлежащего исполнения или на случай неисполнения обязательства.

В связи с этим для применения норм, содержащихся в п. п. 1 и 2 данной статьи, кредитор должен заранее решить для себя, желает ли он исполнения обязательства в натуре, и в зависимости от этого определять свои убытки и предъявлять требования об их возмещении.

Для применения нормы, содержащейся в п. 1, кредитор должен заявить требование об исполнении обязательства в натуре и соответствующим образом рассчитать размер своих убытков.

Если же кредитор заявит требование о возмещении всех своих убытков, включающих и те суммы, которые рассчитаны в связи с неисполнением обязательства (в том числе и с частичным), то он уже не вправе требовать исполнения обязательства в натуре.

В ст. 505 ГК предусмотрено исключение из нормы, содержащейся в п. 2 ст. 396.

3. В п. 3 приведены два случая, когда должник освобождается от исполнения обязательства в натуре. Эти случаи являются предусмотренными законом исключениями из правила, установленного в п. 1.

Оформляем отступное и учитываем его в бухгалтерском и налоговом учете

Бывают ситуации, когда у организации есть задолженность перед поставщиком, а денег, чтобы погасить этот долг, нет. Но должник может предложить кредитору свое имущество в качестве отступного <1>. И если такое предложение заинтересует кредитора, это прекрасно. В нашей статье мы расскажем о том, как правильно оформить передачу отступного, а также о том, как отразить эту операцию в бухгалтерском и налоговом учете в зависимости от того, кем вы являетесь в данном случае — должником или кредитором.

<1> Статья 409 ГК РФ.

Соглашение об отступном

Решение расплатиться с кредитором путем предоставления отступного необходимо оформить соглашением. При этом важно понимать, что обязательство считается погашенным в момент предоставления отступного, а не в момент подписания соглашения о нем.

В соглашении обязательно нужно указать срок предоставления отступного, потому что если в этот срок отступное не будет передано кредитору, то он имеет право требовать от должника погашения первоначального обязательства <2>.

Кроме этого, в соглашении необходимо указать:

• обязательство, которое планируется прекратить отступным;
• имущество, которое будет передано в качестве отступного.

Еще в соглашении можно уточнить:

• какова стоимость отступного. Кстати, бухгалтерская стоимость отступного не обязательно должна быть равна размеру погашаемого обязательства. То есть вы можете договориться: за товар стоимостью 100 руб. вы передадите в качестве отступного имущество бухгалтерской стоимостью 1000 руб. (и наоборот);
• есть ли в стоимости отступного НДС;
• погашает ли стоимость отступного основную часть долга (например, за товар) или с учетом неустойки за просрочку платежа. Если в соглашении это не указано, то с предоставлением отступного прекращаются все обязательства должника <3>.

Унифицированной формы соглашения об отступном нет. Оно может выглядеть так.

—————————————————————————¬
¦ Соглашение об отступном ¦
¦ ¦
¦г. Москва «20» июня 2012 г.¦
¦ ¦
¦ ООО «Волна», именуемое далее «Кредитор», в лице генерального¦
¦директора Гарпунова И.Н., действующего на основании Устава, с одной¦
¦стороны, и ООО «Прибой», именуемое далее «Должник», в лице генерального¦
¦директора Серова Е.К., действующего на основании Устава, с другой¦
¦стороны, заключили настоящее Соглашение о нижеследующем: ¦
¦ 1. Обязательство Должника перед Кредитором по оплате садового¦
¦инвентаря на общую сумму 531 000 руб. (в т.ч. НДС — 81 000 руб.),¦
¦согласно договору от 15.02.2012 N В-05, прекращается путем предоставления¦
¦Должником отступного в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим¦
¦Соглашением. ¦
¦ 2. В качестве отступного Должник передает Кредитору в течение 10¦
¦календарных дней с момента подписания настоящего Соглашения автомобиль¦
¦Opel Astra (VIN-код WOL0000569P580427) 2009 г. в., пробег — 32 400 км,¦
¦стоимостью 531 000 руб. (в т.ч. НДС — 81 000 руб.). ¦
¦ 3. Стороны договариваются о том, что с момента передачи Должником¦
¦Кредитору имущества, указанного в п. 2 настоящего Соглашения,¦
¦обязательство Должника перед Кредитором прекращается в полном объеме. ¦
¦ 4. Соглашение вступает в силу с момента его подписания. ¦
¦ ¦
¦Подписи сторон: ¦
¦ Печать Печать ¦
¦Кредитор ООО «Волна» ООО «Прибой» Должник ¦
¦ ¦
¦ Гарпунов Серов ¦
¦————— И.Н. Гарпунов ————- Е.К. Серов¦
L—————————————————————————<2> Пункт 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 (далее — Письмо N 102).
<3> Пункт 3 Письма N 102.

Какие еще документы нужно оформить

Помимо соглашения об отступном, должнику необходимо составить следующие документы:

• документ, подтверждающий передачу отступного. Например, акт о приеме-передаче основного средства по форме N ОС-1 <4> (если передаваемое имущество числится как основное средство) или товарную накладную (форма N ТОРГ-12 <5>);
• счет-фактуру (если должник является плательщиком НДС) <6>.

<4> Утверждена Постановлением Госкомстата России от 21.01.2003 N 7.
<5> Утверждена Постановлением Госкомстата России от 25.12.1998 N 132.
<6> Утвержден Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1137.

Бухгалтерский учет

Отражение в бухгалтерском учете операций по передаче и получению отступного давайте рассмотрим на примере.

Пример. Бухгалтерский учет отступного у должника и кредитора

Условие

Воспользуемся данными из приведенного соглашения.

Отступное в практике банковского кредитования (Севастьянова Ю.В.)

ООО «Волна» реализовало ООО «Прибой» садовый инвентарь на сумму 531 000 руб., в том числе НДС — 81 000 руб. (себестоимость — 360 000 руб.). Не имея возможности оплатить данный товар, ООО «Прибой» предложило погасить свою задолженность перед ООО «Волна» предоставлением автомобиля (остаточная стоимость — 410 000 руб.) в качестве отступного. Организации подписали соглашение, в соответствии с которым отступное полностью гасит обязательство ООО «Прибой» перед ООО «Волна». Автомобиль (отступное) у ООО «Волна» будет принят к учету как основное средство.

Рассказываем руководителю

Лучше договориться с должником, чтобы он передалв качестве отступного имущество, соизмеримое по стоимости с размером его долга. Это убережет от претензий налоговиков.

Решение

Рассмотрим составление бухгалтерских проводок по приведенным операциям.

1. Учет у должника — ООО «Прибой».

Содержание операции	Дт	Кт	Сумма, руб.
На дату покупки садового инвентаря
Садовый инвентарь принят к учету (531 000 руб. — 81 000 руб.)	10 «Материалы»	60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками»	450 000
Отражен НДС по садовому инвентарю	19 «НДС по приобретенным ценностям»	60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками»	81 000
НДС по садовому инвентарю принят к вычету	68 «Расчеты по налогам и сборам», субсчет «НДС»	19 «НДС по приобретенным ценностям»	81 000
На дату передачи отступного
Отражен доход от передачи автомобиля в качестве отступного	62 «Расчеты с покупателями и заказчиками»	91 «Прочие доходы и расходы», субсчет «Прочие доходы»	531 000
Начислен НДС	91 «Прочие доходы и расходы», субсчет «Прочие расходы»	68 «Расчеты по налогам и сборам», субсчет «НДС»	81 000
Отражено погашение обязательства ООО «Прибой» перед ООО «Волна» по договору от 15.02.2012 N В-05	60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками»	62 «Расчеты с покупателями и заказчиками»	531 000
Списана остаточная стоимость переданного в качестве отступного автомобиля	91 «Прочие доходы и расходы», субсчет «Прочие расходы»	01 «Основные средства»	410 000

1. Учет у кредитора — ООО «Волна».

Содержание операции	Дт	Кт	Сумма, руб.
На дату реализации садового инвентаря
Отражена реализация садового инвентаря	62 «Расчеты с покупателями и заказчиками»	90 «Продажи», субсчет «Выручка»	531 000
Списана себестоимость садового инвентаря	90 «Продажи», субсчет «Себестоимость»	41 «Товары»	360 000
Начислен НДС	90 «Продажи», субсчет «НДС»	68 «Расчеты по налогам и сборам», субсчет «НДС»	81 000
На дату получения отступного
Получен автомобиль в качестве отступного	08 «Вложения во внеоборотные активы»	60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками»	450 000
Отражен НДС по автомобилю, полученному в качестве отступного	19 «НДС по приобретенным ценностям»	60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками»	81 000
Отражено погашение обязательства ООО «Прибой» перед ООО «Волна»	60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками»	62 «Расчеты с покупателями и заказчиками»	531 000
Принят к вычету НДС по отступному	68 «Расчеты по налогам и сборам», субсчет «НДС»	19 «НДС по приобретенным ценностям»	81 000
По мнению Минфина, НДС по основному средству можно принять к вычету только после того, как оно будет оприходовано по счету 01 «Основные средства» <7>. Однако суды признают за организациями право принимать НДС по такому имуществу к вычету в момент отражения стоимости объекта на счете 08 «Вложения во внеоборотные активы» <8>. Из некоторых судебных решений видно, что налоговики тоже не всегда ставят момент принятия НДС к вычету в зависимость от того, на каком счете бухгалтерского учета отражено это имущество <9>
На дату принятия основного средства к учету
Принят к учету автомобиль	01 «Основные средства»	08 «Вложения во внеоборотные активы»	450 000

<7> Письма Минфина России от 02.08.2010 N 03-07-11/330, от 28.10.2011 N 03-07-11/290.
<8> Постановления ФАС ЦО от 15.12.2011 по делу N А35-10579/2010.
<9> Постановления ФАС СЗО от 27.01.2012 по делу N А56-10457/2011; ФАС МО от 15.09.2011 по делу N А40-113023/09-126-735.

Налоговый учет

Налог	Учет у должника	Учет у кредитора
Налог на прибыль (метод начисления)	При предоставлении имущества в качестве отступного возникает выручка <10>, которую можно уменьшить на стоимость этого имущества <11>. Например, если отступным является основное средство, то доход можно уменьшить на его остаточную стоимость. Если же передаются товары, то на стоимость их приобретения	Полученное отступное принимается к учету по стоимости, указанной в соглашении, а если стоимость отступного в соглашении не указана — по стоимости, равной размеру обязательства, погашаемому отступным <12>
НДС	При передаче отступного на его стоимость, указанную в соглашении, необходимо начислить НДС <13> и выставить счет-фактуру	При наличии счета-фактуры на отступное НДС можно принять к вычету после того, как это имущество будет принято на учет, и при условии, что оно будет использоваться для операций, облагаемых НДС <14>

Если применяется УСНО:

(или) должник отражает доход от передачи имущества в качестве отступного в момент передачи имущества <15>;

(или) кредитор на дату получения отступного отражает доход от реализации товаров (работ, услуг), в оплату которых получено имущество в качестве отступного <16>.

* * *

Если размер обязательства меньше стоимости имущества, передаваемого в качестве отступного, налоговики могут расценить эту разницу как имущество, безвозмездно полученное кредитором, и, соответственно, доначислить ему налог на прибыль <17>. Правда, один из судов посчитал такие выводы налоговиков необоснованными <18>.

<10> Подпункт 1 п. 1 ст. 248, п. 1 ст. 249 НК РФ.
<11> Статьи 252, 268 НК РФ.
<12> Пункт 2 ст. 254, п. 1 ст. 257 НК РФ.
<13> Подпункт 1 п. 1 ст. 146 НК РФ.
<14> Пункт 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ.
<15> Пункт 1 ст. 346.15 НК РФ.
<16> Пункт 1 ст. 346.15, п. 1 ст. 346.17 НК РФ.
<17> Пункт 8 ст. 250 НК РФ.
<18> Постановление ФАС СКО от 24.09.2009 по делу N А32-14927/2008-51/113.

А.В.Овсянникова

Эксперт по налогообложению